根據(jù)訴責(zé)險產(chǎn)品條款約定,訴責(zé)險每一索賠均為一個訴訟,每一訴訟均涉及訴責(zé)險保險責(zé)任爭議,因此每一索賠均需要竭盡全力認真應(yīng)對。
一、應(yīng)對訴訟的策略選擇
(一)與投保人/被保險人聯(lián)手
訴責(zé)險與其他責(zé)任險被保險人消極對待三者起訴的態(tài)度不同,大部分投保人/被保險人輸了前訴后,會對前訴結(jié)果不太滿意,也因此保全錯誤賠償訴訟經(jīng)常成為前訴的延續(xù),后訴成為雙方訴訟策略的選擇。
因此,保險公司要與被保險人聯(lián)手。因被保險人對前訴案情更加熟悉,保險公司對訴責(zé)險產(chǎn)品更加了解,雙方合作可以起到1+1>2效果。
另外注意,訴責(zé)險以責(zé)任險行使了擔(dān)保的功能,也因此,保險公司不要與投保人/被保險人進行責(zé)任切割。
如果投保人/被保險人保全錯誤,保險公司就需要承擔(dān)賠償責(zé)任。故在沒有證據(jù)的情況下,不能推測并指責(zé)投保人/被保險人欺騙保險公司投保。
(二)投保人/被保險人消極應(yīng)訴時保險公司的積極應(yīng)對
如遇個別投保人/被保險人消極對待保全錯誤的賠償訴訟,保險公司就需要全面吃透前訴和后訴的案情,對被保全人的起訴邏輯鏈條進行全面研究后,采取各個擊破的方式抗辯。
二、保全錯誤訴訟管轄權(quán)的相關(guān)問題
(一)保全錯誤訴訟管轄的規(guī)定
1、訴前保全損害賠償訴訟的管轄
根據(jù)民事訴訟法司法解釋27條,訴前保全錯誤賠償訴訟,由作出訴前保全裁定的法院管轄。
2、訴中保全損害賠償訴訟的管轄
根據(jù)最高人民法釋(2017)14號批復(fù):訴中保全錯誤賠償訴訟由作出訴中財產(chǎn)保全裁定的人民法院管轄。
3、發(fā)生移送的案件的管轄
根據(jù)最高法院民一庭的回復(fù),發(fā)生過管轄移送的案件,保全錯誤賠償訴訟案件,由受移送的法院管轄。
(二)管轄問題的理解
保全錯誤賠償訴訟的管轄權(quán)經(jīng)常會出現(xiàn)錯誤。原因是因為一般當(dāng)事人容易根據(jù)起訴金額確定的級別管轄去相應(yīng)法院起訴。
比如,前訴訴訟金額5000萬,通常根據(jù)級別管轄規(guī)定,一審由中級法院審理,因此財產(chǎn)保全裁定也是中級法院作出的;
而保全錯誤賠償訴訟的后訴起訴索賠金額極有可能不足1000萬,根據(jù)法院級別管轄規(guī)定,應(yīng)由縣(區(qū))基層法院受理一審。
但根據(jù)訴前、訴中的保全錯誤賠償訴訟的管轄的規(guī)定,保全錯誤的賠償訴訟應(yīng)由作出保全裁定的法院進行一審。
也就是如果保全裁定是中級法院或高級法院作出的,即使后訴起訴金額低于級別管轄規(guī)定的法院的一審受理金額范圍,也須由中院或高院做一審。
舉例:前訴起訴及保全金額5000萬元,A市中院一審;后訴起訴索賠金額1000萬元,A市中院一審,而非A市某區(qū)法院一審。
當(dāng)我們收到一個保全錯誤的訴訟案件的起訴資料后,應(yīng)在15天的答辯期內(nèi),盡快審查法院管轄是否正確。如不正確,要在15天內(nèi)向法院提出管轄權(quán)異議申請。
管轄問題非常重要,由作出保全裁定的法院審理保全錯誤賠償訴訟,目的是為了方便了解前訴案情。
三、不同原因造成前訴敗訴的應(yīng)對
(一)前訴因案件的程序問題敗訴的應(yīng)對
如果管轄沒有問題,我們就需要進入下一步,審查前訴案件敗訴的原因是什么。
1、因過時效敗訴;
如前訴因過時效導(dǎo)致敗訴,因投保人的實體權(quán)利存在,可以建議投保人另行補充時效中斷的證據(jù)資料后再次起訴。
2、因主體問題敗訴;
根據(jù)相應(yīng)事由,建議投保人/被保險人修正后另行起訴。
3、因合同無效敗訴;
上述情形,建議投保人/被保險人分析合同無效的原因,變更案由另行起訴。同時保險公司及投保人/被保險人向法院提出中止審理保全錯誤賠償訴訟的申請。
上述前訴敗訴的理由均為程序原因,投保人/被保險人的實體權(quán)利并未喪失,應(yīng)訴時可據(jù)此抗辯投保人/被保險人的保全行為雖存在瑕疵,但并不存在故意或重大過失。
(二)前訴因案件的實體問題敗訴的應(yīng)對
財產(chǎn)保全申請錯誤的認定,應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)行為法中的過錯責(zé)任歸責(zé)原則,即應(yīng)具備一般侵權(quán)的四個構(gòu)成要件:
1、行為人主觀上有過錯;
一般侵權(quán),構(gòu)成保全錯誤行為人主觀上須具有故意或重大過失。也就是,前訴敗訴不是保全錯誤的理由。
因此抗辯時要從保全的正當(dāng)性進行論證,也就是提起的訴訟是否合理,保全的標(biāo)的額、對象及方式等考察其申請財產(chǎn)保全是否適當(dāng)。
也就是要立足于論證保全時保全申請人的理由是否適當(dāng),而非前訴判決結(jié)果是否錯誤。
2、行為具有違法性;
抗辯時要從財產(chǎn)保全系法律賦予保全申請人的正當(dāng)?shù)脑V訟權(quán)利、有合理理由、并經(jīng)法院審查后裁定作出等角度進行論證。
3、存在損害后果;
要審查被保全人主張的損失是否合理,是否惡意形成。
如有的主張賬戶資金被查封,導(dǎo)致不得已向案外人舉借高利貸,產(chǎn)生高額利息損失。
就需要審查,借貸行為是否確已發(fā)生,發(fā)生時間在保全前還是保全后;如借貸發(fā)生在保全后,是否確有借貸必要,利息是否確已發(fā)生等等。
比如一個案件,被保全人主張需要舉借高利貸,但是有證據(jù)證明,被保全人的流動資金非常充足,就沒有舉借高利貸的必要性。
4、行為與后果之間存在因果關(guān)系。
審查保全和損失之間是否存在因果關(guān)系,保全是否會造成被保全人主張的損失。
比如,一個案件中,保全的財產(chǎn)為被保全人名下的預(yù)售房產(chǎn),被保全人主張的損失,為這些房產(chǎn)因被保全延期辦理產(chǎn)權(quán)證,被保全人向購房人支付了延期辦證的違約金。
但審查證據(jù)資料后發(fā)現(xiàn),延期辦證的原因并非保全,而是因為部分買房人未及時向被保全人/開發(fā)商繳納公共維修基金,導(dǎo)致開發(fā)商無法為全部購房人辦理房產(chǎn)證造成的。
也就是延期辦證違約金的形成并不是因保全造成的。
四、辦理訴責(zé)險索賠訴訟的注意事項
保全錯誤賠償訴訟為新類型案件,最高法院確立的保全錯誤訴訟案件的的裁判規(guī)則并未得到普及,尚需要保險公司結(jié)合最高法院的公報案例等相關(guān)案例大力宣傳推廣。
訴責(zé)險風(fēng)險評估:第一次訴訟未交訴訟費撤訴了,再次訴訟保全風(fēng)險高嗎?
保全錯誤的100個理由:突破合同相對性的起訴及保全,引發(fā)了訴責(zé)險的賠案?。?!
保全錯誤的100個理由:基于重復(fù)的訴訟請求的保全,引發(fā)了訴責(zé)險的賠案?。?!
保全錯誤的100個理由:內(nèi)部印章管理混亂錯誤起訴,引發(fā)的訴責(zé)險賠案?。?!
保全錯誤的100個理由:被推翻的工程造價鑒定報告,引發(fā)了訴責(zé)險的賠案?。?!
保全錯誤的100個理由:起訴索賠稅款變更為返還發(fā)票,會構(gòu)成保全錯誤嗎???!
保全錯誤的100個理由:購買事故車后提起3倍車款賠償訴訟,會構(gòu)成保全錯誤嗎??。?/p>
保全錯誤的100個理由:推翻生效調(diào)解協(xié)議的財產(chǎn)保全,會構(gòu)成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:甲方訴乙方賠償工程質(zhì)量維修金兩次撤訴,被判保全錯誤賠償損失!
保全錯誤的100個理由:甲方訴乙方返回超付工程款的財產(chǎn)保全,被判賠償70萬元!
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