一、訴訟財產保全錯誤的常見情形及應對
(一)法律關系的把握錯誤
指原告起訴并采取了保全措施,但對訴訟的法律關系把握不準確,導致案件敗訴,相應的導致保全錯誤。
申請人/原告是否有訴權,依賴于對案件法律關系的把握是否準確。
對策:根據案件的法律關系判斷原告/保全申請人是否具有訴權,如無訴權則不予承保。
如擔保人未代償即提起追償權訴訟。
(二)惡意訴訟的保全
保全的目的是為了確保將來的生效判決有可供執行的財產,惡意訴訟的保全目的不是為了訴訟,其目的是為了利用財產保全措施達成其他的意圖和目的,系對財產保全措施的濫用,此種保全構成保全錯誤。
判斷原告/保全申請人存在濫用保全手段的措施:通過對證據的審查判斷予以排除,無證據的案件不能承保,大額案件盡量避免孤證承保;金額越大案件,對證據鏈的完整度要求越高。
(三)主體資格不適格
無論原告主體資格不適格,還是被告的主體資格不適格,均會導致案件敗訴,進而導致保全錯誤。
判斷主體是否適格主要依據以下兩點:
1、原告/申請人的主體資格是否適格;
判斷原告是否有權提起訴訟,如無權則不予承保;
2、被告/被申請人的主體資格是否適格;
通過證據判斷被告跟案件是否存在法律關系,如無指向被告的證據,則分以下兩種情況處理:
(1)單一被告/被申請人的,不予承保;
(2)多個被告/被申請人的,建議申請人將無證據關聯的被申請人從保全申請書中剔除。
(四)過訴訟時效:
根據《民法總則》第188條,訴訟時效為3年。
如果原告的訴請超過了3年的訴訟時效,且缺乏時效中斷的證據,案件會有敗訴風險,進而導致保全錯誤。
措施:建議申請人補充時效中斷的證據。
(五)證據不足導致的敗訴
指原告訴訟的證據不足導致案件敗訴,導致保全錯誤的風險。
措施:訴責險風險的評估判斷,關鍵是對證據的判斷,因訴責險的出險概率和案件金額呈正相關,因此,對證據鏈完整程度的要求,也采取金額越大越完整的方式。
1、小額案件須具備核心證據方可承保:
如借貸的借條、借據等。
2、大額案件須具備相對完整的證據鏈方可承保:
即借貸案件不僅要審查借條,還要審查轉載記錄,是否過時效等。
(六)保全標的錯誤
指財產保全時,未查明保全標的的權屬,保全了非被申請人的財產。此種保全屬于保全錯誤。造成損失需要申請人賠償。
避免保全標的錯誤的措施:盡量建議申請人保全記名標的,如賬戶、房產、汽車、債權及非上市股權。
(七)超標的(額)保全
指根據《民訴法》及《保全規定》保全的財產價值限于合理的范圍。如超過了合理的范圍,超過部分就會構成保全錯誤。造成損失需要賠償。
為避免超標的保全,按以下原則處理:
正確把握申請人申請財產保全的資產價值與訴爭財產價值的關系
1、一般基本相當:
(1)一般情況,保全金額/保險金額應小于起訴金額,
(2)保全金額/保險金額為訟爭標的的價值;
2、保全標的為整體不可分割的標的物時的處理:
(1)保全金額等于訴請金額;
(2)保全金額等于保全標的價值。
訴責險風險評估:第一次訴訟未交訴訟費撤訴了,再次訴訟保全風險高嗎?
保全錯誤的100個理由:突破合同相對性的起訴及保全,引發了訴責險的賠案!!!
保全錯誤的100個理由:基于重復的訴訟請求的保全,引發了訴責險的賠案!!!
保全錯誤的100個理由:內部印章管理混亂錯誤起訴,引發的訴責險賠案!!!
保全錯誤的100個理由:被推翻的工程造價鑒定報告,引發了訴責險的賠案!!!
保全錯誤的100個理由:起訴索賠稅款變更為返還發票,會構成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:購買事故車后提起3倍車款賠償訴訟,會構成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:推翻生效調解協議的財產保全,會構成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:甲方訴乙方賠償工程質量維修金兩次撤訴,被判保全錯誤賠償損失!
保全錯誤的100個理由:甲方訴乙方返回超付工程款的財產保全,被判賠償70萬元!
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