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導(dǎo)讀：申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的糾紛經(jīng)過一審審理，法院判決申請(qǐng)人敗訴。申請(qǐng)人不服提出上訴。二審中申請(qǐng)人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，向保險(xiǎn)公司投保訴責(zé)險(xiǎn)，保險(xiǎn)公司能承保嗎？以下訴責(zé)險(xiǎn)拒保案例告訴你答案！

一、案情回顧：

2011年，呼和浩特沙海房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（簡(jiǎn)稱沙海公司）與楊某軍簽訂《房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議書》（簡(jiǎn)稱開發(fā)協(xié)議書）。協(xié)議書約定，雙方合作在呼市開發(fā)“悅天城”房地產(chǎn)項(xiàng)目，楊某軍投入資金占比50%。

在項(xiàng)目全部樓盤封頂后，沙海公司與楊某軍協(xié)商，楊某軍退出“悅天城”項(xiàng)目。沙海公司出具的《公司決定》確認(rèn)，楊某軍將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給沙海公司另一股東，楊某軍分得“悅天城”的250套樓房的所有權(quán)，價(jià)值3400萬元。

因楊某軍與鄭某安存有債務(wù)糾紛，經(jīng)雙方協(xié)商，簽署抵債協(xié)議書，楊某軍將上述房產(chǎn)中的50套房產(chǎn)抵債給鄭某安。

2014年8月，沙海公司與鄭某安就上述50套房產(chǎn)簽署了《房屋買賣合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》。沙海公司向鄭某安出具了購房款收據(jù)。

2015年7月，沙海公司按照《房屋買賣合同》上所留地址及電話，向鄭某安發(fā)送了《解除<商品房買賣合同>通知》，該通知以鄭某安未付購房款為由，解除鄭某安與沙海公司簽署的50份《商品房買賣合同》，價(jià)款共計(jì)2000萬元。發(fā)送通知的過程由當(dāng)?shù)啬彻C處予以公證后出具了公證書。

2016年4月，鄭某安將沙海公司訴至法院，請(qǐng)求法院判決沙海公司交付上述房產(chǎn)并承擔(dān)違約責(zé)任。起訴同時(shí)向法院申請(qǐng)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，請(qǐng)求法院查封了上述訟爭(zhēng)的50套房產(chǎn)。

2019年1月，一審法院經(jīng)審理本案后，作出一審判決書。

一審判決認(rèn)定：第一、《商品房買賣合同》依法成立、合法有效。第二、沙海公司以公證郵寄方式向鄭某安送達(dá)解除合同的通知，根據(jù)郵政官網(wǎng)投遞記錄顯示，該解除通知“投遞并簽收”，因鄭某安并未在合同法規(guī)定的三個(gè)月以內(nèi)提出異議并向人民法院起訴，三個(gè)月后起訴，人民法院不予支持，因此認(rèn)定《商品房買賣合同》已經(jīng)解除。判決駁回鄭某安的全部訴訟請(qǐng)求。

鄭某安不服一審判決結(jié)果，以未收到解除通知為由，提出上訴。

一審起訴時(shí)，鄭某安申請(qǐng)保全了上述的訟爭(zhēng)房產(chǎn)，目前保全期限已滿。如需要繼續(xù)保全，必須再次向法院提供保全擔(dān)保，因此鄭某安向保險(xiǎn)公司申請(qǐng)投保訴責(zé)險(xiǎn)擬做保全擔(dān)保。

保險(xiǎn)公司經(jīng)審查申請(qǐng)人鄭某安提供的證據(jù)資料及一審判決書后認(rèn)為，申請(qǐng)人一審已敗訴，二審改判的機(jī)率也很低，保全錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)很高，因此作出不予承保的決定。

二、案件分析點(diǎn)評(píng)：

（一）本案為申請(qǐng)人一審敗訴后的投保案件，保全錯(cuò)誤風(fēng)險(xiǎn)高

1、從本案的實(shí)體問題看，二審改判的機(jī)率低

本案一審判決駁回了原告的全部訴訟請(qǐng)求，申請(qǐng)人敗訴。因?yàn)楸景赴盖楸容^復(fù)雜，涉及了包括合作開發(fā)地產(chǎn)項(xiàng)目、抵債、房屋買賣等數(shù)個(gè)法律關(guān)系，牽扯了多方主體。法院經(jīng)近三年審理才作出了一審判決，預(yù)判本案二審改判的機(jī)率非常低。

2、從司法大數(shù)據(jù)看，二審改判的案件占比也不高

司法實(shí)踐中，一審原告敗訴后提起上訴的二審案件，原告在二審程序中申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的案例并不鮮見。雖然個(gè)別二審案件存在二審改判或發(fā)回重審的可能性，但不可否認(rèn)，二審能否改判涉及的因素非常多且比較復(fù)雜，大部分二審案件難獲改判，也就意味著此類案件保全錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)非常高。

（二）啟示

作為視風(fēng)險(xiǎn)為承保標(biāo)的的保險(xiǎn)公司，不能忽視一審敗訴案件二審保全面臨的高出險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)，因此對(duì)待此類案件要非常慎重。

作為一線展業(yè)人員，從投入產(chǎn)出比的角度，不宜將展業(yè)精力過多投入在此類高風(fēng)險(xiǎn)案件上。

三、投保提供資料：

1、一審判決書；2、續(xù)保全申請(qǐng)書；3、保全裁定書；4、證據(jù)：房屋買賣合同等。

四、附相關(guān)法律規(guī)定：

《中華人民共和國民事合同法》

第九十六條【解除權(quán)的行使】當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定

第九十九條【債務(wù)的抵銷及行使】當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)

第二十四條

當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。