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導(dǎo)讀：公司能起訴公司的法定代表人嗎？公司起訴法定代表人借款，借款單載明的借款用途均用于歸還分公司房貸，公司能勝訴嗎?以下訴責險拒絕承保案例告訴你答案！

一、案情回顧：

申請人青島某環(huán)保科技公司以公司法定代表人王某東及其妻子常某珊為被申請人，以王某東欠公司借款190萬元為由，欲起訴王某東和常某珊還借款及利息350萬元，并在起訴同時向法院申請財產(chǎn)保全，申請保全被申請人王某東及其妻子常某珊的銀行賬戶及等值財產(chǎn)。

根據(jù)法律規(guī)定申請人須提供保全擔保，申請人即向保險公司申請投保訴責險做擔保。

保險公司經(jīng)審查申請人的證據(jù)資料后，發(fā)現(xiàn)申請人擬起訴及保全的對象為申請人的法定代表人及其配偶，雖提供了數(shù)十份從2007年開始延續(xù)至2013年的法定代表人簽字的借款單，但所有借款單上注明的用途均為歸還分公司房貸，且有轉(zhuǎn)賬記錄。

保險公司經(jīng)審查投保人提供的資料后認為：公司無權(quán)起訴公司的法定代表人，且所有借款用途均為歸還分公司房貸，也即被申請人王某東的借貸行為實為職務(wù)行為，非真正的借貸，申請人敗訴概率很高，保全錯誤概率高，故保險公司作出拒絕承保的決定。

二、案件分析點評:

本案為公司起訴法定代表人的的訴訟案件。本案程序及實體層面均存在問題。

（一）程序?qū)用妫ㄈ似鹪V法定代表人無法律依據(jù)

本案涉及以下兩個法律問題：

1、法人以及法定代表人的制度及法律規(guī)定

（1）法人是相對于自然人而言的，是擬制的人。我國《民法總則》第57條規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。根據(jù)上述規(guī)定，法人是一個組織。既然法人是個組織，那么誰來代表法人從事民事活動，行使權(quán)利義務(wù)呢？

（2）法定代表人是法人的代表，代表法人從事民事活動。我國《民法總則》第61條規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。也就是法人的代表是法定代表人，法定代表人以法人的名義從事民事活動，后果由法人承擔。

2、法人起訴法定代表人無法律依據(jù)

既然法人的活動均由法定代表人進行，那么沒有法定代表人參與，法人如何起訴自己的法定代表人呢？

本案擬申請起訴的原告（申請人）貌似是法人，被告（被申請人）是法人的法定代表人。既然被告是法定代表人，而法人的活動均由法定代表人行使，顯然被告不可能自己起訴自己，也就是被告并未以法人代表的身份行使權(quán)利，那么本案到底是誰在代表法人起訴呢？誰又有權(quán)利代表法人起訴自己的法定代表人呢？從現(xiàn)有資料看，無法判斷。

當然存在另外一種可能，也就是法人的股東認為法人的法定代表人侵害了法人的權(quán)益，此種情形法人的股東或監(jiān)事可以提起損害公司利益責任糾紛的侵權(quán)訴訟，也即以股東或監(jiān)事的名義訴訟，原告為股東或監(jiān)事，而非法人。

綜上，本案程序上，法人起訴法定代表人無法律依據(jù)。

（二）實體層面，本案被申請人的借貸應(yīng)認定為職務(wù)行為

本案從實體層面分析，也難以得到支持。如果法人的股東作為原告起訴法人的法定代表人，訴請能否成立？答案是否定的。本案申請人提供的證據(jù)雖為借條，但均注明了用途，均用于歸還分公司的房屋貸款。

《民法總則》第74條規(guī)定，法人可以依法設(shè)立分支機構(gòu)。分支機構(gòu)以自己的名義從事民事活動，產(chǎn)生的民事責任由法人承擔；也可以先以該分支機構(gòu)管理的財產(chǎn)承擔，不足以承擔的，由法人承擔。也就是分公司并不具有獨立的法人資格，本質(zhì)上分公司債權(quán)債務(wù)的最終承擔者均為法人，也就是分公司的的財產(chǎn)也是總公司的財產(chǎn)。總公司代分公司歸還房屋貸款并無不妥。

本案王某東從總公司借款歸還分公司房屋貸款雖寫了借條，但實質(zhì)仍為一種職務(wù)行為，屬于內(nèi)部賬務(wù)處理問題，并不構(gòu)成真正的借貸關(guān)系。

綜上，法人以法定代表人的職務(wù)行為的借條起訴法定代表人還款缺乏事實依據(jù)和法律依據(jù)。

本案被駁回訴訟請求的概率很高，保全錯誤的概率也很高，因此保險公司作出拒絕承保的決定。

三、投保提供的資料:

1、起訴狀；2、保全申請書；3、證據(jù)資料：借條、轉(zhuǎn)賬記錄等。

四、附：相關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國民法總則》

第五十七條　法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。

第六十一條　依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。

法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。

第七十四條　法人可以依法設(shè)立分支機構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機構(gòu)應(yīng)當?shù)怯浀模勒掌湟?guī)定。

分支機構(gòu)以自己的名義從事民事活動，產(chǎn)生的民事責任由法人承擔；也可以先以該分支機構(gòu)管理的財產(chǎn)承擔，不足以承擔的，由法人承擔。