依據我國《擔保法》,工程擔保的保證人在開具擔保保函時,因承擔保證責任的方式不同,具體可分為一般責任保證與連帶責任保證。
一、保證責任方式概念
一般責任保證
一般責任保證,是指保證人在保證合同中約定,當債權人與債務人發生主合同履約糾紛,在未經審判或仲裁,并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前,保證人對債務人可以拒絕承擔保證責任的保證方式。
連帶責任保證
連帶責任保證,是指保證人與債務人承擔連帶責任的保證方式。當債務人違反主合同履約約定,債權人在保證范圍內,可以向債務人求償,也可以向保證人求償,債權人無論選擇誰,債務人和保證人都無權拒絕。
二、保證擔保人的責任保證風險
先訴抗辯權
一般責任保證與連帶責任保證的主要區別即在于,一般責任保證的保證人擁有先訴抗辯權,而連帶責任保證責任的保證人則沒有。所謂先訴抗辯權,即是指在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前,保證人對債權人可以拒絕承擔保證責任。
在一般責任保證方式下,債權人的索賠順序應首先為債務人,其次為保證人;而在連帶責任保證方式下,債權人的索賠優先順序,既可以是債權人,也可以是保證人,具體由債權人具體。因此,選擇不同的責任保證方式,保證人的保證風險也不同。
保證責任履行時間
一般責任保證方式下,由于保證人具有先訴抗辯權,其履行保證責任的時間,應依據相應權威機構出具判決或仲裁結果時間而決定,而不是依據債務人與債權人在合同約定中的債務履行期屆滿時間。
連帶責任保證方式下,保證人并不具有先訴抗辯權,其履行保證責任的時間,主要受債權人選擇承擔賠償責任的主體不同而不同,具體而言,當債權人優先選擇債務人承擔賠償責任,那么賠償順序即為:債務人-保證人;當債權人優先選擇保證人承擔賠償責任,則由保證人承擔保證責任,而后向債務人進行追償。
綜合比較,無論在“索賠順序”還是“履行保證責任的時間”上,一般責任保證方式都較連帶責任保證方式更為安全,風險小。但實務中,由于部分擔保人缺乏對保函責任保證方式的風險意識,經常未在擔保合同中明確責任保證方式,依據《擔保法》規定這種情形被默認為連帶責任保證,導致保證人承擔更大的賠償風險。
因此,在保函業務辦理中,選擇“連帶責任保證”方式,或因疏忽失誤被錯誤認為選擇“連帶責任保證”方式,對于保證人而言都是存在較大風險威脅的。保證人在具體業務辦理中,應盡量明確責任方式,避免產生相應責任風險。
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