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（2020）豫08民終268號 機動車交通事故責任糾紛 二審 民事 焦作市中級人民法院 2020-02-27

上訴人(原審被告)：甲保險公司，住所地：安徽省銅陵市樅陽縣。
負責人：姜X，系公司經理。
委托訴訟代理人：馮XX，河南苗碩(鄭州)律師事務所律師。
被上訴人(原審原告)：樊XX，女，漢族，住河南省焦作市山陽區。
委托訴訟代理人：程XX，河南蒼穹律師事務所律師。
委托訴訟代理人：占XX，男，漢族，住河南省焦作市山陽區，系樊XX兒子。
被上訴人(原審被告)：王XX，男，漢族，住河南省獲嘉縣。
被上訴人(原審被告)：乙保險公司，住所地：河南省安陽市高新區。
負責人：張XX，系公司經理。
委托訴訟代理人：楊XX，男，漢族，住河南省安陽市北關區。
上訴人中國人民財產保險有限公司樅陽支公司（以下簡稱樅陽人保財險公司）因與被上訴人樊XX、王XX、機動車交通事故責任糾紛一案，不服河南省焦作市山陽區人民法院（2019）豫0811民初4115號民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年1月10日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人樅陽人保財險公司的委托訴訟代理人馮XX，被上訴人樊XX及其委托訴訟代理人程XX、占XX，被上訴人王XX，被上訴人中乙保險公司的委托訴訟代理人楊XX，到庭參加訴訟。本案現已審理終結。
樅陽人保財險公司上訴請求：1、依法對該案發回重審；2、本案一、二審訴訟費由被上訴人承擔。事實和理由：1、醫療費應當扣除非醫保用藥費用。一審時，我司已經當庭提交對用藥合理性進行鑒定申請，但并未獲得準許。根據保險合同的約定，非醫保用藥并不屬于我司的賠償范圍，因此，只有對該項費用進行鑒定，才能合理確定我司的賠償數額。2、由于一審原告在治療過程中存在過度醫療行為，關于一審原告的誤工期、護理期、營養期的確定，應當嚴格按照一審法院委托的河南國信司法鑒定中心新國信司鑒中心【2019】臨鑒字第6號法醫臨床司法鑒定中心所出具的鑒定意見進行計算。即誤工期按照120日、護理期按照60日、營養期按照60日計算?；锸逞a助的天數也應當參照護理期和營養期，按照60日計算。3、訴訟費用我司不予承擔。依據保險合同的約定，訴訟費用不屬于保險理賠范圍，保險公司不應當承擔。
樊XX辯稱，1、上訴人訴稱非醫保用藥不屬于其賠償范圍要求扣除非醫保用藥無事實和法律依據。首先，對于傷者在救治過程中應采取的救治措施及產生的醫療費用，無論是作為傷者還是作為投保人以及保險公司，都沒有決定權，應由醫院根據傷者傷情狀況來決定。其次，上訴人要求扣除依據的是其保險條款，該條款屬于格式條款，根據法律規定應向投保人進行告知說明，因人財保未提供投保單、投保人簽署的聲明，其不能證明免責事項有效。且投保人王XX在一審庭審中也明確其從未看到過該保險條款。因人財保無證據證明其對保險條款已經說明告知義務，該免責事項無效，在此情況下進行鑒定沒有實際意義。最后，即使上訴人進行了保險條款的告知說明義務，該條款也因屬于合同法規定無效情形而無效。國家基本醫療保險是為補償勞動者因疾病風險造成的經濟損失而建立的一項具有福利性的社會保險制度。而涉案保險合同是一份商業性的保險合同，保險人收取的保費金額遠遠高于國家基本醫療保險，投保人對于加入保險的利益期待也遠遠高于國家基本醫療保險。上訴人主張非醫保用藥不承擔屬于合同法規定的免除其責任加重對方責任排除對方主要權利的情形。2、上訴人所稱的三期鑒定存在明顯錯誤，一審法院根據樊XX治療情況進行判決正確。涉案三期鑒定不具有真實性合法性，一審法院未予采納符合法律規定。首先，涉案三期鑒定顯示是對樊XX病例中的“其他診斷”的三期分析，而對于樊XX的“主要診斷”重型顱腦損傷沒有進行分析鑒定，故鑒定內容不全面，結果不客觀。其次，根據三期評定規范重型顱腦損傷的三期為“根據臨床治療情況確認”。一審法院根據樊XX治療情況進行判決不僅符合事實符合人身損害司法解釋規定也符合三期評定規范規定。再次，該鑒定未顯示所依據的三期評定規范的具體條款。另外，××例僅28頁，而樊XX的病例為56頁，鑒定所依據檢材不足。3、一審法院判令上訴人承擔訴訟費用符合法律規定。上訴人所述的訴訟費不屬于保險理賠范圍的約定未向投保人進行告知，該免責事項無效。國務院《訴訟費用交納辦法》第二十九條第一款明確規定:“訴訟費用由敗訴方負擔，勝訴方自愿承擔的除外”。故上訴人敗訴，一審法院依照上述規定判令其承擔訴訟費用符合法律規定。綜上，請求駁回上訴，維持原判。
王XX述稱：對一審判決無意見。
乙保險公司述稱，認同樅陽人保財險公司的上訴理由，事故車輛在我公司購買的是交強險，我方依據一審法院的判決于2019年12月16日將賠款支付完畢
樊XX向一審法院起訴請求：判令被告賠償醫療費66796．5元，伙食補助費15950元，營養費6380元，護理費39920．45元，誤工費41547．30元，殘疾賠償金63748．38元，精神損害撫慰金5000元，交通費6380元，鑒定費700元，合計246422．63元。
一審法院認定事實：2017年10月7日，被告乙保險公司向被告王XX簽發機動車交通事故責任強制保險單，載明：被保險人王XX；廠牌型號：傳祺多用途乘用車；保險期間：2017年10月7日16：30時起至2018年10月7日16：30時止；責任限額：死亡傷殘賠償限額11萬元；醫療費用賠償限額1萬元；財產損失賠償限額2000元。同年10月8日，被告樅陽人保財險公司簽發機動車商業保險保險單，載明：被保險人王XX；保險期間：2017年10月8日15時起至2018年10月8日24時止；其中第三者責任保險金額（責任限額）20萬元，同時投保不計免賠率險。
2017月12月2日，王XX駕駛上述被保險車輛（豫Ｇ-×××××）由東向西行駛至焦作市人民路農業銀行處靠邊停車，左后排乘客職某開左后門時，與北側非機動車道同向騎電動車行駛的原告樊XX相撞，造成樊XX及占佳宜受傷，兩車損壞的交通事故。焦作市公安交通管理支隊定和交警大隊認定被告王XX負事故的全部責任，樊XX及占佳宜不承擔責任。
樊XX受傷后即到解放軍第91中心醫院住院治療，醫院診斷：1、創傷性重型顱腦損傷；2、枕骨骨折；3、小腦挫傷；4、雙側額葉、左側顳葉對沖傷；5、蛛網膜下腔出血；6、枕部頭皮挫傷；7、蝶竇竇壁骨骨折。樊XX住院319天，2018年10月17日出院，支付醫療費94296．50元，期間醫囑陪護1人。出院醫囑：繼續口服藥物治療、不適隨診等。
樊XX戶別為居民家庭戶口。事故發生前無固定職業。事故處理期間王XX已經墊付樊XX醫療費17500元，乙保險公司墊付醫療費1萬元。
另查明，2018年度河南省城鎮居民人均可支配收入為31874．199元／年。2018年度河南省居民服務業平均工資為45677元／年。
一審法院認為，王XX駕駛機動車輛發生事故造成樊XX受到侵害，其負事故的全部責任，應當承擔侵權責任。王XX應當賠償樊XX所遭受財產損失，包括醫療費、誤工費、護理費、交通費、住院伙食補助費、營養費、殘疾賠償金、鑒定費以及精神損害撫慰金等。王XX已經墊付的費用應當予以扣除。上述樊XX誤工收入以及護理費，可以參照2018年度河南省居民服務業平均工資為45677元／年計算。原告樊XX的誤工收入為41547．30元（45677元／年÷365日×332日），殘疾賠償金為63748．38元（31874．19元／年×20年×10％=63748．38元）。樊XX2017月12月2日住院，翌年10月17日出院合計319天。根據醫囑記錄，結合本案實際，本院確定住院伙食補助費、營養費按照180天計算，交通費、護理時間按照240天計算，上述住院伙食補助費為9000元（180日×50元／日），營養費為3600元（180日×20元／日），護理費為30034．19元（45677元／年÷365日×240日），交通費為4800元（240日×20元／日），精神損害撫慰金按照5000元計算。乙保險公司作為肇事車輛機動車交通事故責任強制保險承保人，應當首先在保險責任限額內承擔保險責任。樅陽人保財險公司作為商業保險的承保人，應當在第三者責任保險金額內承擔責任。但鑒定費應當由王XX承擔。樊XX要求兩保險公司直接向自己支付保險金符合法律規定。判決：一、原告樊XX的醫療費76796．50元誤工費41547．30元，護理費30034．19元，住院伙食補助費9000元，營養費3600元，交通費4800元，殘疾賠償金63748．38元，精神損害撫慰金5000元，合計234526．37元，由被告乙保險公司在交通事故責任強制保險責任限額內承擔12萬元，由被告甲保險公司在第三者責任保險金額內承擔剩余114526．37元，于本判決生效后十日內支付原告樊XX；二、被告王XX于本判決生效后十日內支付原告樊XX鑒定費700元；三、駁回原告樊XX的其他訴訟請求。案件受理費5064元減半收取即2532元，由樊XX負擔332元，剩余2200元由甲保險公司負擔。
二審中，當事人沒有提交新證據。本院經審理查明的事實與一審法院查明的事實相同。
本院認為，關于樅陽人保財險公司上訴主張樊XX醫療費應扣除非醫保用藥費用的問題。經查，王XX涉案的車輛投保時的保險單并沒有約定發生交通事故醫療費應當扣除非醫保用藥，樊XX的醫療費是因救治其因涉案交通事故造成的損傷而支出的，是必須支出的費用，不存在應當扣除的部分，樅陽人保財險公司應當賠償。故樅陽人保財險公司該上訴理由沒有事實和法律依據，本院不予支持。關于樅陽人保財險公司提出的樊XX在治療過程中存在過度醫療行為，其誤工期、護理期、營養期應當按照鑒定意見書鑒定的天數進行計算的問題。經查，2017月12月2日，樊XX受傷后即到解放軍第91中心醫院住院治療，經診斷樊XX傷情為：1、創傷性重型顱腦損傷；2、枕骨骨折；3、小腦挫傷；4、雙側額葉、左側顳葉對沖傷；5、蛛網膜下腔出血；6、枕部頭皮挫傷；7、蝶竇竇壁骨骨折。2018年10月17日樊XX出院，實際住院319天。出院醫囑;繼續口服藥物治療；低脂飲食，定期復查血脂、肝功能；不適隨診。一審期間樊XX的誤工期、護理期、營養期雖經河南國信司法鑒定中心新國信司鑒中心鑒定，但該鑒定意見顯示對樊XX的主要傷情“創傷性重型顱腦損傷”沒有進行分析鑒定，一審法院根據樊XX的住院時間、住院時的醫囑、出院后的醫囑及病歷確定樊XX的誤工期、護理期、營養期并無不當。關于樅陽人保財險公司所述的訴訟費不屬于保險理賠范圍不應當負擔的問題。依據《訴訟費用交納辦法》第二十九條的規定:“訴訟費用由敗訴方負擔，勝訴方自愿承擔的除外”。本案作為保險人的上訴人依法在其承保的范圍內承擔了保險責任，一審法院根據案情判令樅陽人保財險公司承擔訴訟費用符合法律規定
綜上所述，中國人民財產保險有限公司樅陽支公司的上訴請求不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費2532元，由中國人民財產保險有限公司樅陽支公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長　魯　明
審判員　何云霞
審判員　拜建國
二〇二〇年二月二十七日
書記員　曹鐘文