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（2015）揚民終字第00242號 責(zé)任保險合同糾紛 二審 民事 揚州市中級人民法院 2015-06-18

上訴人（原審被告）某保險公司，住所地在揚州市-02。
負責(zé)人高繼榮，總經(jīng)理。
委托代理人葛紅平，該公司法律顧問。
委托代理人李梁，該公司法律顧問。
被上訴人（原審原告）肖XX。
委托代理人張雯，江蘇鈜云辰旭律師事務(wù)所律師。
原審被告竇如強，男，居民身份證號碼321027691215363，漢族，住揚州市江都區(qū)。
原審被告揚州市江都區(qū)龍川汽車出租服務(wù)中心，住所地在揚州市江都區(qū)。
法定代表人張新春，經(jīng)理。
委托代理人徐秋洪，該公司員工。
原審被告長安責(zé)任財產(chǎn)保險股份有限公司江都支公司，住所地在揚州市江都區(qū)-306室。
負責(zé)人申忠澤，經(jīng)理。
委托代理人陳燕，該公司員工。
上訴人因與被上訴人肖XX，原審被告竇如強、揚州市江都區(qū)龍川汽車出租服務(wù)中心（以下簡稱龍川出租中心）、長安責(zé)任保險股份有限公司揚州市江都支公司（以下簡稱長安保險公司）機動車交通事故責(zé)任糾紛案，不服江蘇省揚州市江都區(qū)人民法院（2014）揚江民初字第01056號民事判決，向本院提起上訴，本院于2015年1月27日受理后，依法組成合議庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明：2012年11月26日18時50分，竇如強駕駛登記在龍川出租中心的蘇K×××××小型轎車，沿揚州市江都區(qū)龍川中路由北向南行駛至龍川中路物價局門前，與行人肖XX發(fā)生交通事故，致肖XX摔倒受傷。揚州市江都區(qū)公安局交通巡邏警察大隊作出道路交通事故認定書，認定竇如強承擔(dān)事故的全部責(zé)任，肖XX不承擔(dān)事故責(zé)任。蘇K×××××小型轎車在某保險公司投保交強險，在長安保險公司投保了50萬元計免賠的商業(yè)三者險，事故發(fā)生在保險期間內(nèi)。
另查明：肖XX受傷后被送至揚州江都人民醫(yī)院住院治療22天，該院診斷為：右脛骨上端及右腓骨小頭骨折、右外踝撕脫骨折、右膝韌帶半月板損傷、關(guān)節(jié)積液、左手第2指軟組織挫裂傷。出院醫(yī)囑：休息半年，臥床3個月，加強營養(yǎng)、護理，后期骨不連、過早負重內(nèi)固定松動斷裂、后期關(guān)節(jié)疼痛、功能障礙可能、內(nèi)固定二次手術(shù)取出，復(fù)診等。2013年11月11日肖XX再次入住該院16天取內(nèi)固定，出院醫(yī)囑建議休息3個月、適當(dāng)功能鍛煉、定期復(fù)查等。肖XX治療傷情發(fā)生醫(yī)療費34231元，其中肖XX支付2538元，竇如強墊付21693元，某保險公司墊付10000元。在肖XX住院期間，竇如強墊付護工護理費1680元、拐杖費用120元，肖XX支付護工護理費240元。2014年2月27日經(jīng)江蘇鈜云辰旭律師事務(wù)所委托，揚州東方醫(yī)院司法鑒定所對肖XX的傷殘程度及護理期限進行鑒定，鑒定意見：被鑒定人肖XX因交通事故致右膝、腓骨小頭骨折，右膝韌帶、半月板損傷，關(guān)節(jié)積液，右外踝骨折，遺留右下肢喪失功能10%以上，屬十級傷殘。從受傷之日起，護理期限為15周。肖XX繳納鑒定費2360元。審理中，某保險公司申請對肖XX的傷殘重新鑒定，原審法院遂委托儀征市人民醫(yī)院司法鑒定所進行重新鑒定。2014年9月10日該所出具了司法鑒定意見書，鑒定意見：被鑒定人肖XX于2012年11月26日因交通事故受傷，致a）右側(cè)脛骨上段（平臺）骨折，b）右側(cè)腓骨小頭骨折，c）右膝關(guān)節(jié)內(nèi)側(cè)半月板損傷，d）右側(cè)外踝骨折。遺留右側(cè)膝、踝關(guān)節(jié)功能障礙，構(gòu)成道路交通事故十級傷殘。肖XX為鑒定發(fā)生醫(yī)療費230元。此外肖XX在揚州市江都公路運輸有限公司的蘇K×××××號汽車上從事售票員工作，月收入2400元。當(dāng)事人因事故損失未能協(xié)商一致，故肖XX訴至原審法院。
上述事實有肖XX提供的身份證、道路交通事故認定書、蘇K×××××小型轎車的行駛證、竇如強的駕駛證、保險單、揚州市江都人民醫(yī)院的出院記錄、醫(yī)療費票據(jù)、揚州東方醫(yī)院司法鑒定所的司法鑒定意見書、鑒定費票據(jù)、儀征市人民醫(yī)院司法鑒定所的司法鑒定意見書、醫(yī)療費票據(jù)、揚州市江都公路運輸有限公司的營業(yè)執(zhí)照、揚州市江都公路運輸有限公司客運二公司的證明、房產(chǎn)證、結(jié)婚證以及當(dāng)事人的陳述相佐證。
原審認為：公民的健康權(quán)受法律保護。本案中，竇如強駕駛的車輛與行人肖XX發(fā)生交通事故，導(dǎo)致肖XX受傷，當(dāng)事人對此交通事故的事實無異議，原審法院對此予以認定。關(guān)于某保險公司對公安機關(guān)作出的事故責(zé)任認定提出異議的問題，原審法院認為因某保險公司未能提供充分的證據(jù)推翻公安機關(guān)的道路交通事故認定書，故原審法院對其提出的異議不予采信，對公安機關(guān)的道路交通事故認定書的證據(jù)效力予以認定，竇如強負事故全部責(zé)任，肖XX不負事故責(zé)任。
按照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，肖XX的經(jīng)濟損失為：1、醫(yī)療費34461元（含鑒定時發(fā)生的醫(yī)療費230元），肖XX提供自購藥品403元，無相應(yīng)的病歷予以印證，且136元系便條，故原審法院對此費用不予認定。長安保險公司要求在交強險限額外扣除10%非醫(yī)保用藥2446元，原審法院予以準許，故肖XX的醫(yī)療費在扣除非醫(yī)保用藥后為32015元；2、住院伙食補助費38天×18元／天=684元；3、營養(yǎng)費，根據(jù)公安部門的三期評定標準，結(jié)合肖XX的醫(yī)囑，原審法院酌定營養(yǎng)費為100天×10元／天=1000元；4、護理費，根據(jù)鑒定意見，肖XX的護理期限為18周，原審法院酌定住院期間38天×60元／天=2280元，出院后88天×40元／天=3520元，合計5800元；5、誤工費，誤工期限，肖XX右下肢多處骨折伴踝部骨折伴韌帶損傷，根據(jù)公安部門的三期評定標準，結(jié)合肖XX的醫(yī)囑，原審法院酌定誤工期限為住院38天和出院后醫(yī)囑休息11個月即368天，誤工標準，肖XX主張每天80元，與本市職工工資水平較相符，故誤工費為368天×80元／天=29440元；6、殘疾賠償金，肖XX的傷情系十級傷殘，肖XX居住在城鎮(zhèn)，故殘疾賠償金32538元／年×2年=65076元；7、鑒定費2360元；8、交通費，根據(jù)肖XX處理交通事故和就醫(yī)的情況，原審法院酌定為500元；9、拐杖120元；上述合計136995元。關(guān)于肖XX主張的財產(chǎn)損失1000元，因肖XX未能提供證據(jù)，原審法院不予支持。關(guān)于肖XX主張的精神損害撫慰金，原審法院綜合考慮竇如強的過錯責(zé)任、經(jīng)濟狀況以及本市的生活水平等因素，酌定肖XX精神損害撫慰金為4000元。對于肖XX的上述合法損失，因蘇K×××××小型轎車在某保險公司投保了機動車交通事故責(zé)任強制保險，某保險公司應(yīng)按照《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條第一款的規(guī)定在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。扣除其已墊付醫(yī)療費10000元，某保險公司還應(yīng)在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)賠償肖XX損失107296元（含精神損害撫慰金4000元）。肖XX的剩余損失23699元，因蘇K×××××小型轎車在長安保險公司投保了計免賠率的50萬元商業(yè)三者險，且竇如強負事故全部責(zé)任，肖XX不負事故責(zé)任，故應(yīng)由長安保險公司予以賠償23699元×80%=18959.2元。長安保險公司賠償不足的4739.8元、非醫(yī)保用藥2446元，合計7185.8元，因竇如強負事故全部責(zé)任，肖XX不負事故責(zé)任，故應(yīng)由竇如強負擔(dān)。由于竇如強墊付肖XX醫(yī)療費21693元、某保險公司賠償?shù)男X第一次住院期間的護理費1320元、拐杖費120元，合計23133元，扣除其應(yīng)負擔(dān)的7185.8元后，余款15947.2元由肖XX在某保險公司給付的賠償款中予以返還。據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第五條、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第十六條、第二十二條、《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條第一款、《中華人民共和國保險法》第六十五條、最高人民法院《關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條、最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條的規(guī)定，判決：一、被告某保險公司于判決生效之日起10日內(nèi)賠償原告肖XX損失107296元（其中給付原告肖XX91348.8元，給付被告竇如強15947.2元）；二、被告長安責(zé)任財產(chǎn)保險股份有限公司揚州市江都支公司于判決生效之日起10日內(nèi)賠償原告肖XX損失18959.2元；三、駁回原告肖XX的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費減半收取535元由竇如強負擔(dān)。竇如強應(yīng)負擔(dān)的受理費已由肖XX墊付，肖XX在上述返還款中予以扣除。
判決后，某保險公司不服，向本院提起上訴，其上訴稱：1、原審法院認定368天的誤工期限明顯過長，誤工費用過高；肖XX恢復(fù)狀況良好，并無再次骨折以及延遲愈合等不良癥狀，原審認定的誤工期限明顯與事實不符。2、原審法院認定的鑒定費不當(dāng)，鑒定費不應(yīng)由某保險公司承擔(dān)。請求二審法院依法改判，或者發(fā)回重審。
被上訴人肖XX答辯稱：1、原審法院認定的誤工期符合法律規(guī)定，有事實依據(jù)，某保險公司認為肖XX骨折恢復(fù)良好，與事實不符。截止目前為止，肖XX的受傷部位并未完全恢復(fù)，仍然腫脹，有疼痛感。肖XX受傷前從事公共汽車上的售票工作，腿部受傷使肖XX無法長時間站立，不能從事之前的工作。原審法院認定的誤工期并無不當(dāng)。肖XX已提供了誤工證明和醫(yī)囑證明，證明肖XX發(fā)生交通事故后的休息期限為368天。2、鑒定費系肖XX證明自身受到傷害必須支付的費用，是受害人的實際損失，應(yīng)由侵權(quán)方承擔(dān)。原審認定事實清楚，適用法律正確，上訴人的上訴理由不能成立。請求二審法院維持原判。
原審被告竇如強未發(fā)表答辯意見。
原審被告龍川出租中心的主要答辯意見為，原審認定事實清楚，適用法律正確，請求二審法院維持原判。
原審被告長安保險公司的主要答辯意見為，原審認定事實清楚，適用法律正確，請求二審法院維持原判。
經(jīng)審理查明，原審判決查明的事實屬實，本院依法予以確認。
二審中，各方當(dāng)事人均未提供新的證據(jù)。
本案二審的爭議焦點為：一、原審法院認定的鑒定費是否具有法律和事實依據(jù)二、原審法院認定的誤工費是否具有法律和事實依據(jù)
關(guān)于原審認定的鑒定費，鑒定費用系為確定肖XX的損失所必須發(fā)生的費用，原審法院根據(jù)肖XX提供的票據(jù)，認定鑒定費為2360元，有事實和法律依據(jù)，應(yīng)予以維持。某保險公司認為鑒定費不應(yīng)由其承擔(dān)，其上訴理由無法律依據(jù)，故對某保險公司的此項上訴請求，本院不予支持。
關(guān)于原審法院認定的誤工費。某保險公司認為原審認定的誤工期過長，肖XX未提供長期誤工證明，原審法院認定的誤工依據(jù)不足。本案中，原審法院根據(jù)肖XX提供的揚州市江都公路運輸有限公司的營業(yè)執(zhí)照、揚州市江都公路運輸有限公司客運二公司的證明，認定誤工標準為每天80元，與江都市職工工資水平相符，并無不當(dāng)，本院予以維持。關(guān)于誤工期限，根據(jù)肖XX的傷情和公安部《人身損害受傷人員誤工損失日評定準則》，結(jié)合醫(yī)囑（2012年12月17日江都人民醫(yī)院的出院記錄中載明出院醫(yī)囑為休息半年，臥床三月；2013年11月27日江都人民醫(yī)院的出院記錄中載明的出院醫(yī)囑為休息三個月；江都人民醫(yī)院2013年7月16日的疾病診斷證明書記載為續(xù)休息貳月；江都人民醫(yī)院2013年9月17日的疾病診斷證明書記載為續(xù)休息貳月），原審法院酌定其休息期為住院38天和出院后醫(yī)囑休息11個月共計368天，其誤工費為29440元，并無不當(dāng)，本院依法予以維持。某保險公司未能提供證據(jù)支持其主張，故對某保險公司的此項上訴請求，本院不予支持。
另，本案中，肖XX于2015年6月17日向本院提出申請，對于誤工費，自愿在原審法院判決的基礎(chǔ)上扣減6000元，系當(dāng)事人對自身民事權(quán)利的處分，本院予以認定。相應(yīng)的，原審認定的某保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)賠償肖XX的損失變更為101296元（107296元-6000元），其中給付肖XX85348.8元，給付竇如強15947.2元。
綜上，原審認定事實清楚，適用法律正確，唯當(dāng)事人對自身權(quán)利處分后，某保險公司的賠償義務(wù)發(fā)生變化，依法應(yīng)予調(diào)整。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項規(guī)定，判決如下：
一、維持江蘇省揚州市江都區(qū)人民法院（2014）揚江民初字第1056號民事判決的第二、三項和訴訟費分擔(dān)部分；
二、變更江蘇省揚州市江都區(qū)人民法院（2014）揚江民初字第1056號民事判決的第一項為：某保險公司應(yīng)于本判決生效起10日內(nèi)賠償肖XX損失101296元（其中給付肖XX85348.8元，給付竇如強15947.2元）。
二審案件受理費563元，由某保險公司承擔(dān)（已交）。
本判決為終審判決。
審判長 周冰
代理審判員 韓凱
代理審判員　呂　　　　　　　露
二〇一五年六月十八日
書　記　員　吳　　　紅　　　斌