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（2019）滬0115民初99562號 機動車交通事故責任糾紛 一審 民事 上海市浦東新區人民法院 2020-03-08

原告：汪XX，女，漢族，。
委托訴訟代理人：姚X，上海木誠木律師事務所律師。
被告：張X，男，漢族，住河南省永城市。
被告：某保險公司，住所地上海市靜安區。
負責人：陳XX，總經理。
委托訴訟代理人：王X，上海明倫律師事務所律師。
委托訴訟代理人：黃X，上海明倫律師事務所律師。
原告汪XX與被告張X、某保險公司(以下至判決主文前簡稱平安上海分公司)機動車交通事故責任糾紛一案，本院于2019年12月9日立案受理后，依法適用簡易程序，于2020年1月9日公開開庭進行了審理。原告及其委托訴訟代理人姚X、被告張X、被告平安上海分公司的委托訴訟代理人王X均到庭參加了訴訟。本案現已審理終結。
原告汪XX向本院提出訴訟請求：要求被告賠償原告醫療費13,090.81元(人民幣，下同)、住院伙食補助費360元、誤工費19,884元、護理費1,800元、營養費1,500元、衣物損失費500元、交通費500元、鑒定費900元、生活服務陪護費2,850元、律師代理費3,000元、腋拐160元。本案訴訟費由被告承擔。上述損失要求被告平安上海分公司在交強險范圍內先行承擔賠償責任；超出部分由被告平安上海分公司在商業險內承擔賠償責任；仍有不足的由被告張X承擔賠償責任。事實與理由：2019年1月25日，被告張X駕駛皖FXXXXX小型轎車與騎行電動自行車的原告發生碰撞，致原告受傷。經交警部門認定，被告張X承擔事故全部責任，原告無責任。皖FXXXXX小型轎車在被告平安上海分公司投保了機動車交通事故責任強制保險(以下至判決主文前簡稱交強險)和第三者商業責任險(以下至判決主文前簡稱商業險)。原告傷后在上海中醫藥大學附屬曙光醫院東部等進行住院和門診治療。其傷情經司法鑒定科學研究院鑒定，鑒定意見為：“被鑒定人汪XX右小腿交通傷后休息90-120日，護理30日，營養30日”。現原告為保護自己的合法權益訴至法院，請求判如所請。
被告張X辯稱，對事發經過、責任認定、投保情況均無異議。對原告主張的各項損失認為律師費過高，其余損失均同意被告平安上海分公司的意見。
被告平安上海分公司辯稱，對事發經過、責任認定、投保情況均無異議，事故發生在保險期內。事故發生后，墊付原告5,000元，要求在本案中一并處理。對上海正德醫院的增值稅發票形式有異議，對其余發票真實性無異議，醫療費金額法院核實，要求扣除非醫保和住院伙食費；認可伙食費；不認可生活陪護費；對原告提交勞務協議真實性法院審核，銀行流水真實性無異議，根據該流水單計算得出原告事故發生前12個月的平均工資為每月4,742.92元，但原告未提交水單，故誤工費認可每月不超過3,500元；認可鑒定費，同意在商業險內賠付；律師代理費不屬于保險賠付范圍；對殘疾輔助器具費發票真實性認可，但認為需提供醫囑；對原告主張的其余損失具體金額持有異議。
審理過程中，原告對被告平安上海分公司墊付5,000元無異議，同意在本案中一并處理。
經審查，原、被告的當庭陳述及原告提供的證據，依照民事訴訟證據規則，本院確認原告訴稱的事故經過、責任認定、治療情況、鑒定意見即為本案事實。
另查明，皖FXXXXX小型轎車在被告平安上海分公司處投保了交強險和商業險(保險金額為100萬元，含不計免賠附加險)，本起交通事故發生在保險期內。
上述事實，由道路交通事故認定書、駕駛證、行駛證、保險單、司法鑒定意見書、病史材料、醫療費發票及原、被告的陳述等證據證實。
本院認為，機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損害，機動車同時投保機動車交強險和商業險的，先由承保交強險的保險公司在責任限額范圍內予以賠償；不足部分，由承保商業險的保險公司根據保險合同予以賠償；仍有不足的，由侵權人依法承擔賠償責任。故原告的合理損失，應由被告平安上海分公司在交強險范圍內先行賠償；超出交強險部分由被告平安上海分公司在商業險內賠償；仍有不足的，由被告張X承擔賠償責任。鑒定費由被告平安上海分公司在商業險內賠償；律師代理費由被告張X賠償。
本案原告主張的下列損失：根據原告的舉證和被告的質證意見，本院首先支持住院伙食補助費360元、鑒定費900元。對原告的其他主張，本院確認如下：(1)醫療費，因原告另行主張了住院伙食補助費，扣除其中的伙食費，憑票支持10,957.70元。(2)誤工費，按事故發生前12個月的平均工資計算，根據原告當庭自述原告當月發放上月工資，故事故發生前12個月從2018年2月計算至2019年1月，月平均工資為4,742.92元，結合司法鑒定結論，支持18,971.68元。(3)營養費，本院酌定按每天30元，結合司法鑒定結論，支持900元。(4)衣物損失費，本院酌情支持300元。(5)交通費，綜合原告的傷情及實際就診次數，本院酌情支持300元。(6)生活護理陪護費，系住院期間產生，于法有據，憑票支持2,850元。(7)護理費，扣除原告另行主張的住院期間19天的護理費，結合司法鑒定結論，剩余11天的護理費，本院酌定按每天50元計算，支持550元。(8)律師代理費，本院綜合本案的涉訴標的額以及本市律師合理收費標準，支持2,000元。(9)腋拐費(該項為殘疾輔助器具)，憑票支持160元。綜上，原告各項損失共計38,249.38元，由被告平安上海分公司在保險范圍內賠付原告36,249.38元(已給付5,000元，尚需賠付31,249.38元)；由被告張X賠付原告2,000元。依照《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條第一款第(二)項，《中華人民共和國侵權責任法》第十六條，《中華人民共和國保險法》第六十五條，《最高人民法院關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條，《機動車交通事故責任強制保險條例》第二十一條第一款、第二十三條第一款的規定，判決如下：
一、被告某保險公司于本判決生效之日起十日內賠償原告汪XX36,249.38元(已給付5,000元，尚需賠付31,249.38元)；
二、被告張X于本判決生效之日起十日內賠償原告汪XX2,000元。
負有金錢給付義務的當事人，如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費455元(已減半收取，原告汪XX已預交)，由原告汪XX負擔139元、由被告張X負擔316元，被告張X負擔之款于本判決生效之日起七日內交至本院。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。
審判員　　葉利芳
二〇二〇年三月八日
書記員　　薛　妹