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（2019）湘01民終13926號 機動車交通事故責任糾紛 二審 民事 長沙市中級人民法院 2020-02-24

上訴人（原審原告）：肖XX，女，漢族，住湖南省益陽市赫山區。
委托訴訟代理人：王X，女，漢族，住湖北省南漳縣。
上訴人（原審被告）：某保險公司，營業場所:湖南省長沙市開福區。
負責人：蔣XX，系該公司總經理。
委托訴訟代理人：吳XX，北京浩天信和（長沙）律師事務所律師。
被上訴人（原審被告）：陳XX，男，漢族，住湖南省南縣。
委托訴訟代理人：尹XX，湖南融城律師事務所律師。
委托訴訟代理人：羅XX，湖南融城律師事務所律師。
上訴人肖XX、因與被上訴人陳XX機動車交通事故責任糾紛一案，不服湖南省長沙市岳麓區人民法院（2019）湘0104民初8486號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年12月24日立案后，依法組成合議庭進行了審理。本案現已審理終結。
肖XX上訴請求：一、請求依法撤銷一審判決或予以改判。二、二審訴訟費用由某保險公司、陳XX承擔。事實與理由:一、一審法院審理的事實不清,肖XX在本次事故中構成十級傷殘,其精神撫慰金、后期治療費應予以支持。肖XX因本次交通事故致橈骨遠端骨折,愈合畸形,右腕關節活動嚴重受限,給肖XX的日常生活造成了嚴重的影響,且已經有具有鑒定資質的鑒定機構認定其構成十級傷殘，故精神損害撫慰金應當予以支持。另一方面肖XX因愈合畸形,后續還需進一步治療,已有醫療機構出具了后續需發生的費用金額。根據相關司法解釋后續治療費可以與已經發生的醫療費一并予以賠償。
某保險公司辯稱，一、肖XX在一審時并未提出精神撫慰金的訴訟請求，其在二審主張該費用，屬于增加訴訟請求。某保險公司不同意在二審中增加該訴訟請求。二、后續治療費，因肖XX在一審時僅提供益陽市中心醫院的診斷證明書，該份證明并未提供門診或住院發票，且事故發生后，肖XX并未在該院住院和接受治療，其是在中南大學湘雅醫院門診治療，后續治療費由益陽市中心醫院出具，費用數額大，且不符合常理。
陳XX辯稱，答辯意見與某保險公司一致。
某保險公司上訴請求：一、請求撤銷一審判決第一項判決，并準予對肖XX的傷殘進行重新鑒定；二、依法改判肖XX的殘疾賠償金數額；三、本案二審的訴訟費用由肖XX、陳XX承擔。事實與理由：一、某保險公司在舉證期限內向一審法院申請對肖XX的傷殘等級、護理期及營養期進行重新鑒定，且重新鑒定理由充分、符合相關法律規定，一審法院不準許重新鑒定申請，系適用法律不當。一審法院在肖XX傷殘情況有爭議的情形下，依據爭議鑒定結果判決，系事實認定不清。某保險公司認為應當重新鑒定的理由如下：第一，肖XX受傷后并未住院治療，門診醫藥費花費2403.81元，病歷資料載明“骨折線模糊同前，斷端對位線可，右腕關節構成諸骨未見明顯錯位現象”，某保險公司的工作人員對肖XX的腕關節功能復勘時，肖XX患側與健側對比，無明顯差異；第二，肖XX就醫時采用尺橈骨遠端保守治療，根據其提供的病歷資料顯示，恢復情況良好；第三，肖XX的經常居住地為長沙市岳麓區，其選擇的鑒定機構所在地為益陽市，同時該鑒定系其自行委托；第四，手腕活動度受主觀因素影響較大，鑒定人未載明主要檢驗方法、未明確檢驗活動度是測量的被動活動度還是主動活動度，在檢驗數據取值未明確主動或被動測量的情況下出具十級傷殘的鑒定意見，不符合法醫臨床檢驗規范的要求，使鑒定意見缺乏足夠的客觀性。二、事故發生時，肖XX已年滿66周歲，一審法院計算傷殘賠償金的數額錯誤。即使肖XX構成傷殘，定殘日期為2018年11月7日，肖XX已年滿66周歲，故傷殘賠償金的計算應為36698元／年×（20-6）年×10％=51377.2元。
肖XX辯稱，肖XX因年紀較大故在湘雅醫院選擇保守治療，后期其在退休單位益陽市中心醫院再次治療時，該醫院醫生建議手術，因其是該單位退休員工故優先進行診療，又因為考慮后期治療費較高暫時未進行手術。對于鑒定意見，某保險公司未提交其他相關證據予以推翻，且鑒定機構有相關的鑒定資質，應當予以認定。
陳XX辯稱，一審法院計算錯誤的原因不在陳XX，上訴費用應由肖XX及某保險公司承擔。對某保險公司申請重新鑒定陳XX沒有意見，但認為重新鑒定的費用應該由某保險公司承擔。
肖XX向一審法院起訴請求：一、陳XX、某保險公司連帶賠償肖XX各項損失合計111181元；二、本案的訴訟費用由陳XX、某保險公司承擔。
一審法院認定事實：2018年7月22日7時30分許，陳XX駕駛湘Ａ×××××的小型客車沿長沙市岳麓區觀沙嶺街道含光路與瀟湘北路交界處由東向西行駛，遇肖XX在上述地點步行，因陳XX駕駛車輛忽視安全，發生陳XX駕駛的車輛與肖XX相撞，造成肖XX受傷的交通事故。本次事故經長沙市公安局交通警察支隊岳麓大隊出具［2018］第120096號《道路交通事故認定書（簡易程序）》認定，陳XX承擔本次事故的全部責任，肖XX不承擔事故責任。事故發生后，肖XX先后到湘雅三醫院、益陽市中心醫院治療，治療期間，共產生醫療費2401.81元，均系陳XX墊付。另，陳XX直接向肖XX支付了1000元現金。2018年11月7日，益陽市銀城司法鑒定所出具益銀城司鑒所［2018］臨鑒字第710號《司法鑒定意見書》認定：“1．肖XX此次外傷已構成十級傷殘。2．傷后護理60日、營養60日。”肖XX為此支出鑒定費1200元。另查明，陳XX駕駛的肇事湘Ａ×××××車在某保險公司投保了交強險及100萬元不計免賠的商業第三者責任險。對肖XX主張的各項損失，將在“一審法院認為”部分進行詳細闡述，在此不再贅述。
一審法院認為，陳XX駕駛湘Ａ×××××車與肖XX發生碰撞，致使肖XX遭受人身損害，其行為構成侵權，依法應當承擔相應的侵權責任。長沙市公安局交通警察支隊岳麓大隊出具［2018］第120096號《道路交通事故認定書（簡易程序）》系交警部門依法定職權和法定程序制作并經庭審質證認可，故對事故書中認定的內容及陳XX承擔本次事故全部責任，肖XX不承擔責任的結論，一審法院均予采信。因涉案肇事車輛湘Ａ×××××車在某保險公司投保了交強險和100萬元不計免賠的商業第三者責任險，因此，肖XX的各項損失應先由某保險公司在交強險范圍內予以賠償，超出交強險的部分再由某保險公司根據保險合同約定在商業第三者責任險的賠償范圍內替陳XX按照事故全部責任承擔賠償責任。仍有不足或不屬于保險賠償范圍的損失，再由陳XX按照事故全部責任承擔賠償責任。雖然某保險公司對肖XX提交的益銀城司鑒所［2018］臨鑒字第710號《司法鑒定意見書》提出異議并向一審法院申請重新鑒定，但上述司法鑒定意見系具有相應鑒定資質的鑒定機構出具，且某保險公司并未提供足以反駁的證據，故對肖XX提交的司法鑒定意見一審法院予以采信并作為計算其相應損失的依據。
關于肖XX的各項損失，結合雙方提交的證據以及相關司法解釋的規定認定如下：1．關于醫療費，根據肖XX提交的有效醫療費票據、收據認定為2401.81元。2．關于營養費，無相關證據證明營養費的實際支出情況，一審法院結合肖XX的實際傷情及鑒定意見認定的營養期認定為400元。3．關于后續治療費，無相應的鑒定意見佐證，且肖XX未提供相應的證據證明該項費用已實際產生，雖然肖XX提交的益陽市中心醫院疾病診斷證明書中醫囑載明“建議手術截骨延長內固定術，手術費30000元左右，如行截骨術，拆內固定費用8000元左右。”但肖XX并未提供證據證明其已實施相關手術，無法確定其所需的后續治療費用，故對該項費用在本案中暫不處理，待實際產生后由肖XX另行依法主張。4．關于殘疾賠償金，根據肖XX的實際傷情及年齡、戶籍、居住情況，一審法院參照2018年度湖南省城鎮居民人均可支配收入標準認定為36698元／年×20年×10％=73396元。5．關于護理費，肖XX未提交按正規的護理費發票、護理合同及護理人員的工資流水等證據證明護理費的實際支出情況，一審法院結合鑒定意見認定的護理期，參照2018年度湖南省城鎮私營單位居民服務、修理和其他服務業從業人員年平均工資標準計算為36613元／年÷365天×60天=6018.58元。6．關于交通費，無相關證據證明該項費用的實際支出情況，一審法院根據肖XX的實際治療情況及傷情酌情認定為200元。7．關于鑒定費，根據肖XX提交的鑒定費發票認定為1200元。肖XX上述損失合計83616.39元，其中醫療費項下的損失為2801.81元（醫療費2401.81元、營養費400元），由某保險公司在交強險醫療費賠償限額內賠償2801.81元；傷殘項下的損失79614.58元（殘疾賠償金73396元、護理費6018.58元、交通費200元），由某保險公司在交強險傷殘賠償限額內賠償79614.58元。綜上，某保險公司在交強險限額內應賠償肖XX的各項損失共計82416.39元（2801.81元+79614.58元=82416.39元）。對不屬于保險賠償范圍內的鑒定費1200元，由陳XX按照事故全部責任賠償給肖XX，核減其已為肖XX墊付的醫療費2401.81元以及支付的現金1000元，其多墊付的2401.81元+1000元-1200元=2201.81元，由某保險公司從支付給肖XX的賠償款中核減后直接支付給被告陳XX。綜上，某保險公司最終應向肖XX支付賠償款82416.39元-2201.81元=80214.58元。
據此，依照《中華人民共和國侵權責任法》第二條、第三條、第六條、第十六條、第二十二條、第四十八條，《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條，《最高人民法院關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十一條、第二十二條、第二十四條、第二十五條之規定，判決：一、限某保險公司于判決生效之日起十日內賠償肖XX各項損失共計80214.58元；二、駁回肖XX的其他訴訟請求。
二審中，各方當事人均未提交新證據。
本院對一審法院查明的事實予以確認。
本院認為，本案的上訴爭議焦點在于：一、本案是否應當重新鑒定；二、肖XX殘疾賠償金、后續治療費、精神損害撫慰金的認定問題。
一、本案是否應當重新鑒定。一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論，另一方當事人有證據足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應予準許。本案中肖XX提交的益陽市銀城司法鑒定所司法鑒定意見書雖系其單方委托，但該鑒定人員及鑒定機構具有相應資質，鑒定方法科學，鑒定意見系鑒定人員對肖XX傷情進行檢驗并結合相關病歷資料進行分析得出，某保險公司雖對該司法鑒定有異議，但未提供相應證據足以反駁該鑒定意見，故一審法院未予支持某保險公司重新鑒定申請并無不當，本院予以維持。
二、肖XX殘疾賠償金、后續治療費、精神損害撫慰金的認定問題。殘疾賠償金根據受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。本案中，根據司法鑒定意見肖XX因交通事故導致十級傷殘，其系城鎮戶籍，居住在城鎮，其在定殘之日已滿66周歲，故其殘疾賠償金應當計算為51377.2元【36698×（20-6）×10%】，一審法院計算殘疾賠償金73396元錯誤，本院予以糾正。精神損害撫慰金，肖XX因本次交通事故導致傷殘，確有精神損害，但其在一審中未主張精神損害撫慰金，其在二審中主張系提出新的訴訟請求，因某保險公司在二審中不同意調解，故就該部分請求，本院在本案中依法不予處理，肖XX可另行主張權利。后續治療費，肖XX雖提交益陽市中心醫院的疾病診斷證明書一份，但事發后其在湘雅三醫院醫治，其未提交證據佐證其在益陽市中心醫院治療也未提交證據佐證其實際產生該部分費用，且肖XX自述其系該醫院的退休員工，在無其他證據佐證該部分費用必然發生的情況下，一審法院未在本案中支持后續治療費并無不當，本院予以維持。
綜上，肖XX的各項損失為61597.59元，其中醫療費項下的損失為2801.81元（醫療費2401.81元、營養費400元），由某保險公司在交強險醫療費賠償限額內賠償2801.81元；傷殘項下的損失57595.78元（殘疾賠償金51377.2元、護理費6018.58元、交通費200元），由某保險公司在交強險傷殘賠償限額內賠償57595.78元。故某保險公司應支付的賠償款為60397.59元。鑒定費1200元應由陳XX承擔。因陳XX已先行支付3401.81元，其多支付的2201.81元，應當在某保險公司支付給肖XX的賠償金中予以扣減，故某保險公司最終應當支付給肖XX58×××××.78元。
綜上所述，一審判決適用法律錯誤。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規定，判決如下：
一、撤銷湖南省長沙市岳麓區人民法院（2019）湘0104民初8486號民事判決；
二、某保險公司在本判決生效后十日內向肖XX賠償各項損失58195.78元；
三、駁回肖XX其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審案件受理費844元，因適用簡易程序收取422元，由肖XX負擔122元，陳XX負擔300元。二審案件受理費844元，由肖XX負擔422元，由某保險公司負擔422元。
本判決為終審判決。
審判長　　黃學里
審判員　　姜　文
審判員　　張文歡
二〇二〇年二月二十四日
書記員　　肖文娟