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（2016）浙03民終3332號 保險糾紛 二審 民事 溫州市中級人民法院 2016-08-26

上訴人（原審原告）：葉XX。
委托代理人：何XX。
被上訴人（原審被告）：某保險公司，住所地：甌海區（溫州亨哈綠色食品開發與銷售管理中心大廈十層）。
負責人：陳XX，系該公司總經理。
委托代理人：王XX，系該公司員工。
上訴人葉XX因與被上訴人某保險公司勞動爭議一案，不服溫州市鹿城區人民法院（2016）浙0302民初3314號民事判決，向本院提起上訴。本院立案受理后，依法組成合議庭審理了本案。現已審理終結。
葉XX上訴請求：撤銷原判，發回重審，或者改判被上訴人支付2015年6月、8月工資合計4075.9元；補交2015年8月的社會保險費和2015年6至8月公積金。事實和理由：一、一審認定上訴人在2015年6月17日以后沒有為被上訴人提供勞動，是錯誤的。根據被上訴人提供的工資表，上訴人業務提成自2015年1月至2015年8月，每月基本持平。二、原審認為被上訴人為上訴人墊付了2015年6、7、8月的社會保險和公積金交納部分，被上訴人支付的款項已經超過了上訴人2015年6月1日至6月16日期間應得的工資，上訴人再要求支付2015年6月及8月工資沒有事實依據，是錯誤的。1、被上訴人既沒有為上訴人交納2015年8月的社保費用，也未給上訴人交納6至8月的住房公積金。2、2015年6月17日以后至被上訴人發出解除與上訴人的勞動合同關系前，繼續為被上訴人提供了正常勞動，被上訴人應正常發放工資。被上訴人以礦工為由扣發上訴人應得的底薪1470元錯誤，被上訴人應補發6、8月兩個月的工資。
被上訴人某保險公司辯稱：一、上訴人于2015年6月17日后曠工行為嚴重違反了用人單位規章制度，被上訴人解除勞動合同屬于合法解除。一審認定上訴人嚴重違反用人單位規章制度并判決駁回上訴人要求經濟補償金請求，適用法律正確。二、被上訴人已為上訴人繳納了2015年6至2015年8月的社會保險及住房公積金。三、根據考勤管理制度關于曠工處罰的規定，上訴人自6月17日起持續曠工，在進行處罰后造成工資收入不夠交納支出，而公司依舊為其交納社會保險和住房公積金。據此，上訴人要求補發2015年6月、8月工資，沒有事實依據。一審判決認定事實清楚，證據確實、充分，適用法律正確。請求駁回上訴，維持原判。
葉XX向一審法院起訴請求：一、解除原告與被告之間的勞動關系并由被告協助原告辦理社保關系，辦理原告住房公積金轉移手續到溫州市；二、被告支付原告違法解除勞動合同賠償金72000元，并補發2015年6、8月兩個月工資12000元；3、被告為原告補繳自違法解除勞動合同之日起至被告履行判決或調解完畢之日的社會保險費及住房公積金。
一審法院認定事實：2009年7月，原告進入被告公司從事保險銷售工作，雙方先后三次簽訂勞動合同。2015年5月25日，原告與被告簽訂了期限從2015年6月1日起至2016年5月31日止的勞動合同。原告的工資結構為底薪加業務提成，合計收入不低于溫州市最低工資標準。被告為原告繳納了五險一金。雙方在勞動合同中就勞動紀律約定如下：一個月累計曠工三天或一年內累計曠工十天及以上，被告有權單方解除勞動合同。2015年6月17日以后，原告再未參加被告單位考勤，也未到被告處工作。2015年8月27日，被告解除了與原告之間的勞動合同，并通過登報公告的方式送達給原告。2015年12月10日，原告向溫州市甌海區勞動人事爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，該委自收到仲裁申請之日起五日內未作出是否受理決定。原告于2016年1月4日直接向甌海區人民法院起訴。2016年3月2日，經溫州市中級人民法院指定管轄，本案移交該院審理。
一審法院認為，原告與被告連續二次簽訂固定期限勞動合同，原告對是否簽訂無固定期限勞動合同享有選擇權。原告在勞動合同及續簽勞動合同意見反饋書上簽字，應視為其選擇與被告簽訂固定期限的勞動合同。原告沒有提供證據證明該勞動合同存在無效或者部分無效的情形，該勞動合同有效并對雙方具有約束力。根據被告提供的考勤記錄和通話錄音書面記錄內容，被告曾多次通知原告需要參加公司考勤，但被告因私人原因，從2015年6月17日開始，就未再參加公司考勤，也未到公司上班。雙方簽訂的勞動合同約定，原告一個月內累計曠工三天或一年內累計曠工十天及以上的，被告可以解除勞動合同。原告曠工長達二個多月，已經嚴重違反被告單位的規章制度，也違反了雙方簽訂的勞動合同，被告以原告嚴重違反考勤制度為由解除與其簽訂的勞動合同，屬于合法解除。原告要求被告支付經濟賠償金72000元，不予支持。根據勞動合同及被告的工資表，原告的工資構成主要為底薪加業務提獎，原告離職前十二個月平均工資為2316.5元。原告2015年6月17日以后未為被告提供勞動，被告有權不支付原告工資，而原告2015年6月16日以前的工資被告應當支付。但被告已經支付了原告7月份工資，并為原告墊付了2015年6、7、8月的社會保險、公積金個人繳納部分。上述被告已支付款項已超過原告2015年6月1日至2015年6月16日期間應得工資。綜上，原告再要求被告支付2015年6月及8月工資12000元，沒有事實依據，不予支持。被告合法解除與原告的勞動合同后，原告要求被告補交解除勞動合同之日起的社會保險費和公積金，沒有事實和法律依據，不予支持。原告要求被告協助辦理社保關系、住房公積金轉移手續到溫州市，被告同意予以配合，予以確認。綜上，依照《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條第一款第（二）項之規定，判決：一、被告某保險公司于本判決生效之日起三日內協助原告葉XX辦理社會保險關系、住房公積金轉移手續至溫州市；二、駁回原告葉XX的其他訴訟請求。案件受理費10元，予以免交。
被上訴人在二審提供了以下證據：社保個人繳納檔案、公積金管理中心職工臺賬信息、職工住房公積金繳存證明，證明被上訴人已經為上訴人繳納了2015年6月至2015年8月的社會保險和住房公積金。上訴人對上述證據的真實性無異議，對于被上訴人已經為上訴人繳納了2015年6月至2015年8月社會保險和住房公積金已無異議。上訴人撤回要求被上訴人為其交納2015年6月至2015年8月社會保險和住房公積金的上訴請求。本院認為，社保個人繳納檔案、公積金管理中心職工臺賬信息、職工住房公積金繳存證明符合證據的真實性、關聯性、合法性的構成要件，本院予以確認。
本院經審理查明的事實與原判認定的事實一致。
本院認為，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第十三條第二款的規定，當事人有權在法律規定的范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利。上訴人葉XX申請撤回要求被上訴人交納2015年8月的社會保險和2015年6月至2015年8月的住房公積金請求，符合法律規定，本院予以準許。根據被上訴人提供的工資表，上訴人在2015年7、8月中均有部分業務提成收入，故可以說明上訴人有完成部分業務，應屬提供了部分勞動。原審認為2015年6月17日之后上訴人未再為被上訴人提供勞動，與事實不符，應予指出。勞動者應當遵守用人單位依法制定的各項規章制度。上訴人自2015年6月17日起未參加用人單位的考勤，屬嚴重違反了用人單位依法制定的《考勤管理制度》規定的行為，被上訴人可以適用該規章制度對上訴人月工資予以扣減等處罰。鑒于被上訴人已經發放上訴人7月份工資，并為上訴人繳納了6、7、8社會保險、公積金費用，而上訴人自2015年6月17日起不再參與單位考勤屬嚴重曠工行為等實際，上訴人應得收入與支出及因違反規章制度扣減工資等相互抵扣，故原審駁回上訴人要求被上訴人支付2015年6月、8月工資，本院予以維持。上訴人葉XX的上訴理由，依據不足，本院對其上訴請求不予支持。據此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費10元，由上訴人葉XX負擔。
本判決為終審判決。
審判長鄧習軍
審判員厲偉
代理審判員潘文舒
二〇一六年八月二十六日
代書記員董麗雅