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（2016）陜06民終1155號 保險糾紛 二審 民事 延安市中級人民法院 2016-11-07

上訴人（原審原告）張X，女，漢族。
委托代理人李永軍，陜西嘉嶺律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）陜西世華人力資源管理有限公司延安分公司（以下簡稱世華公司）。
法定代表人姜奇霖，該公司經(jīng)理。
委托代理人白喜堂，男，漢族。
被上訴人（原審被告）。
負(fù)責(zé)人劉小平，該公司總經(jīng)理。
委托代理人王思行，男，漢族。
上訴人張X因勞動爭議一案，不服延安市寶塔區(qū)人民法院（2016）陜0602民初47號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人張X及其委托代理人李永軍、被上訴人陜西世華人力資源管理有限公司延安分公司的委托代理人白喜堂、被上訴人某保險公司的委托代理人王思行到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，2011年3月1日，原告經(jīng)延安市勞動服務(wù)處派遣到被告某保險公司工作。3013年5月1日開始，原告經(jīng)被告世華公司派遣到被告某保險公司工作，被告世華公司未與原告簽訂勞動合同。2014年7月31日，被告某保險公司因原告不服從公司管理，影響到公司整體理賠案件處理進(jìn)度，將原告退回被告世華公司，并建議被告世華公司解除勞動合同。之后，原告再未子在被告某保險公司工作。2014年11月6日，被告世華公司郵寄給原告“解除（終止）勞動合同通知”，通知原告解除勞動合同的日期為2014年7月31日。原告與二被告發(fā)生勞動爭議，向延安市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，2015年12月9日，延安市勞動爭議仲裁委員會做出延勞仲案字【2014】241號裁決書，裁決：1、由二被申請人與申請人共同到當(dāng)?shù)仞B(yǎng)老、失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)按規(guī)定為申請人辦理養(yǎng)老、失業(yè)保險參保手續(xù)，并補(bǔ)繳申請人在被申請人單位工作期間（2011年3月至2014年7月）各自應(yīng)承擔(dān)的失業(yè)保險費(fèi)；其繳納標(biāo)準(zhǔn)、比例及金額均以保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)計(jì)算核定數(shù)據(jù)為準(zhǔn)（已繳納部分不再重復(fù)繳納）；2、被申請人世華公司支付申請人未簽訂書面勞動合同二倍工資19695.4元；3、駁回申請人其他申請請求。原告不服該裁決第三項(xiàng)，故成訴。另查明，原告2014年7月工資2961.45元未領(lǐng)取。2014年7月底前十二給月平均工資為2300.65元。
原審法院認(rèn)為，根據(jù)《勞動合同法》第39條規(guī)定：勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，原告因違反被告某保險公司的規(guī)章制度，故不符合支付經(jīng)濟(jì)賠償金的情形，因此原告要求二被告支付9個月的經(jīng)濟(jì)賠償金49595.94元的訴訟請求，本院不予支持。原告提供的證據(jù)不能證明其具體的加班時間，故該請求本院不予支持。被告世華公司于2014年11月6日向原告郵寄送達(dá)了“解除（終止）勞動合同通知”，故原告與被告世華公司解除勞動合同的時間應(yīng)為2014年11月6日，因此被告世華公司應(yīng)向原告支付2014年7月1日至2014年11月6日期間的工資10323.53元（2961.45元+2300.65元×3個月+2300.65元÷30天×6）。原告要求被告某保險公司支付傭金不屬于勞動爭議的受案范圍，故該請求本院不予支持。被告某保險公司在遭受自然災(zāi)害后整體扣發(fā)全公司職工的獎金每人2000元，屬于用人單位的內(nèi)部管理，故該費(fèi)用不應(yīng)予以支付。原告要求被告某保險公司支付2012年1月至2014年5月期間的工資差額每月1000元的請求，于法無據(jù)，故本院不予支持。鑒定費(fèi)用應(yīng)由被告世華公司負(fù)擔(dān)。依照《中華人民共和國勞動合同法》第39條第二款、第82條之規(guī)定，判決：一、由被告陜西世華人力資源管理有限公司延安分公司在本判決生效后10日內(nèi)向原告支付拖欠工資10323.53元，鑒定費(fèi)1200元。二、駁回原告張X其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)2806元，原告已預(yù)交，由原告負(fù)擔(dān)2400元，由被告陜西世華人力資源管理有限公司延安分公司負(fù)擔(dān)406元。
上訴人訴稱
宣判后，張X不服，提起上訴，請求依法改判。其上訴理由是：一、上訴人在保險公司工作期間經(jīng)常被安排加班，但從來沒有得到加班工資或者安排補(bǔ)休的權(quán)利，故2014年7月25日上訴人拒絕加班是因?yàn)楸簧显V人未按勞動法的規(guī)定支付加班工資或安排補(bǔ)休，被上訴人違法解除與上訴人的勞動關(guān)系，應(yīng)依法向上訴人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。二、上訴人已經(jīng)提交了工作日記表等證據(jù)，足以證明上訴人工作期間加班的事實(shí)和具體加班時間的事實(shí)，且被上訴人保險公司對上訴人的加班事實(shí)也是認(rèn)可的，故應(yīng)當(dāng)向上訴人支付加班工資。三、被上訴人無正當(dāng)理由克扣或者無故拖欠上訴人的工資，明顯違反了相關(guān)法律規(guī)定，一審以屬于被上訴人內(nèi)部管理為由，未支持上訴人主張的1500元傭金、因大災(zāi)扣發(fā)的2000元工資及2012年1月至2014年5月期間應(yīng)補(bǔ)發(fā)的工資29000元屬適用法律錯誤，應(yīng)依法予以改判。
經(jīng)審理查明，一審判決認(rèn)定事實(shí)屬實(shí)。
上述事實(shí)，有當(dāng)事人當(dāng)庭陳述、文件等證據(jù)在卷佐證。這些證據(jù)，已經(jīng)一審開庭質(zhì)證和二審審查，具有證明效力。
本院認(rèn)為，合法的勞動關(guān)系受法律保護(hù)，勞動者嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動合同。本案中，上訴人張X被被上訴人世華公司派遣到被上訴人某保險公司工作，雖然張X對與世華公司之間形成勞動關(guān)系的事實(shí)不予認(rèn)可，但該公司給其繳納社保金，且工資也是由該公司直接向其支付，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定上訴人與世華公司之間形成勞動關(guān)系，某保險公司只是用工單位，依法不應(yīng)承擔(dān)用人單位的責(zé)任。上訴人雖然于2014年7月25日未按照用工單位要求進(jìn)行加班，但該行為是否就屬于嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度的行為是本案的核心問題。現(xiàn)被上訴人世華公司并不能提供證據(jù)證明張X嚴(yán)重違反了其公司的規(guī)章制度，即使按照某保險公司提供的其公司制定的《勞務(wù)派遣及其他用工人員退出管理辦法》進(jìn)行判斷，雖然張X存有不服從公司管理及工作分配的情形，但上述辦法中也規(guī)定了只有在勞動者連續(xù)曠工超過5天的情形下，才可將勞動者退回勞務(wù)派遣公司并由勞務(wù)派遣公司解除勞動關(guān)系，故綜合上訴人的行為及被上訴人制定的規(guī)章制度，不宜認(rèn)定張X的行為屬于嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度的情形，被上訴人世華公司以此解除與上訴人的勞動關(guān)系屬違法解除勞動關(guān)系，現(xiàn)張X也不再要求履行合同，故被上訴人世華公司應(yīng)當(dāng)依法向上訴人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。據(jù)上分析，由于上訴人是與被上訴人世華公司之間形成勞動關(guān)系，但張X于2011年3月1日就與延安市勞動服務(wù)處勞務(wù)派遣中心簽訂了合同，被上訴人某保險公司也認(rèn)可張X此時起在其單位開始工作。據(jù)此，雖然之后張X又與被上訴人世華公司形成勞動關(guān)系，但根據(jù)法律規(guī)定，張X的工作場所及工作崗位未發(fā)生變化，僅是用人單位從延安市勞動服務(wù)處勞務(wù)派遣中心變更為被上訴人世華公司，該原因也并非因張X的原因造成，故其與延安市勞動服務(wù)處勞務(wù)派遣中心簽訂合同后工作的時間，應(yīng)當(dāng)計(jì)入與世華公司形成勞動關(guān)系工作年限之中，即張X的工作起始時間應(yīng)以2011年3月1日起確定，截止世華公司向張X送達(dá)解除勞動關(guān)系通知之時，即2014年11月6日，共計(jì)三年又八個月五天，故世華公司應(yīng)當(dāng)按照四個月工資標(biāo)準(zhǔn)向張X支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金9202.6元（2300.65元/月×4個月）。張X主張按照工作9年的標(biāo)準(zhǔn)向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的主張，但因其于2011年3月1日之前屬于在人保志丹支公司及寶塔支公司工作，其也認(rèn)可期間的工資由該相關(guān)單位具體發(fā)放，故其2011年3月1日之前的工作時間不能計(jì)算在與世華公司形成勞動關(guān)系后的工作時間之內(nèi)。上訴人主張被上訴人應(yīng)給其支付加班工資，但其未提供充分證據(jù)證實(shí)其存有加班事實(shí)以及具體的加班時間，故對其該訴請本院依法不予支持。至于上訴人主張的1500元傭金，即使該事實(shí)存在也應(yīng)屬上訴人與提供傭金的單位之間的約定報酬范疇，不屬于上訴人與用人單位世華公司勞動關(guān)系調(diào)整的范疇，故本案不予審查，上訴人可另行主張權(quán)利。關(guān)于上訴人主張的2013年大災(zāi)期間扣發(fā)其4個月共計(jì)2000元的工資，由于其工資并不是固定不變的工資，每月發(fā)放的工資也是根據(jù)單位的業(yè)績確定的，現(xiàn)上訴人認(rèn)可在上述期間也獲得了工資，而其又不能舉證證明大災(zāi)期間其應(yīng)得工資，故主張?jiān)摽郯l(fā)工資缺乏依據(jù)。至于上訴人主張的2012年1月至2014年5月期間應(yīng)補(bǔ)發(fā)的工資29000元，同樣由于其不能舉證證明應(yīng)當(dāng)獲得的工資數(shù)額，故對其該訴請應(yīng)依法不予支持。依照《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條、第三十九條、第四十七條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持延安市寶塔區(qū)人民法院（2016）陜0602民初字47號民事判決第一項(xiàng)；
二、撤銷延安市寶塔區(qū)人民法院（2016）陜0602民初字47號民事判決第二項(xiàng)；
三、被上訴人陜西世華人力資源管理有限公司延安分公司于本判決生效后十日內(nèi)支付上訴人張X經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金9202.6元；
四、駁回上訴人張X的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)2806元，二審案件受理費(fèi)2572元，由上訴人張X承擔(dān)2378元，被上訴人陜西世華人力資源管理有限公司延安分公司承擔(dān)3000元。
本判決為終審判決。
審判長牛銳
審判員齊進(jìn)飛
代理審判員李委玲
二〇一六年十一月七日
書記員路艷