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（2019）吉01民終3703號 機動車交通事故責任糾紛 二審 民事 長春市中級人民法院 2019-11-08

上訴人（原審被告）：某保險公司，住所地：長春市二道區(qū)。
負責人：楊XX，總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：蘆XX，吉林融達律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：褚X，吉林融達律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審原告）：劉XX，女，漢族，住長春市綠園區(qū)。
委托訴訟代理人：李XX，吉林中玖律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：王XX，女，漢族，住長春市綠園區(qū)。
上訴人劉XX、因與被上訴人王XX機動車交通事故責任糾紛一案，不服長春汽車經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院（2019）吉0192民初866號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年8月19日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人劉XX及其委托訴訟代理人李XX，上訴人某保險公司的委托訴訟代理人蘆XX、褚X，被上訴人王XX到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
劉XX上訴請求：一、某保險公司賠償劉XX的損失增加36521.6元（一審法院判決第一項166571.12+36521.5=203092.72元)。二、案件受理費由某保險公司、王XX承擔。事實與理由：劉XX在一審?fù)徶忻鞔_其雖然退休但一直從事勞動工作，家里有老人需要撫養(yǎng)，且在一審法院提交了劉XX的誤工證明,二審時劉XX提交新的證據(jù)證實劉XX一直工作，因本次事故造成誤工。法院應(yīng)保護劉XX的誤工損失25221.6元。一審法院保護的營養(yǎng)費及律師費也過低,律師費是本次事故劉XX的直接損失且費用符合吉林省律師收費管理辦法，律師費12000元及營養(yǎng)費9000元均應(yīng)保護。綜上,為保護劉XX的合法權(quán)益，支持劉XX的上訴請求。
某保險公司辯稱，一審法院對未保護劉XX誤工費以及保護律師費、營養(yǎng)費金額適用法律正確，應(yīng)予維持。
王XX辯稱，一審判決事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。
某保險公司上訴請求：一、改判某保險公司不承擔律師費7000元、鑒定費3900、訴訟費1777元,被扶養(yǎng)人生活費12030.6元,上述合評:24707.6元;二、訴訟等費用由劉XX、王XX承擔。事實和理由：某保險公司不是實際侵權(quán)人,某保險公司只是根據(jù)保險合同的約定代替被保險人承擔賠償責任。但承擔責任的范圍應(yīng)當嚴格依照合同的約定。根據(jù)保險條款:訴訟費、律師費保險人不負責賠償。本案鑒定費也屬于訴訟相關(guān)費用,且屬于間接損失,因此也屬于免責范圍。一審中某保險公司已經(jīng)向法庭提交對免責條款明確說明的證據(jù),免責條款合法有效,法院應(yīng)當根據(jù)合同約定進行判決。另，劉XX傷殘等級較低,并未因傷殘喪失勞動能力，且劉XX按月領(lǐng)取社保工資,并未因交通事故導(dǎo)致其扶養(yǎng)他人能力降低,因此,不應(yīng)當保護被扶養(yǎng)人生活費。綜上,一審法院多判決某保險公司承擔24707.6元。為維護某保險公司的合法權(quán)益,請求二審法院本著有錯必糾的原則,將本案查清事實后改判
劉XX辯稱，該判決除劉XX上訴的內(nèi)容以外，一審判決事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。
王XX辯稱，對律師費、訴訟費、鑒定費保險公司不承擔，不認可，保險公司投保時沒有將上述事項向我告知。
劉XX向一審法院起訴請求：1.王XX及某保險公司連帶賠償經(jīng)濟損失共計219191.77元（其中醫(yī)療費56097.32元、殘疾賠償金84957元、后續(xù)治療費24000元、精神損害賠償金15000元、住院伙食補助費2400元、輔助器具費416.8元、護理費12610.8元、誤工費25221.6元、營養(yǎng)費9000元、交通費450元、鑒定費3900元、被扶養(yǎng)人生活費15038.25元），以上費用由某保險公司在交強險及商業(yè)險限額內(nèi)賠付，不足部分由王XX承擔連帶賠償責任；2.本案訴訟費、律師費由王XX及某保險公司負擔。
一審法院認定事實：2018年10月17日18時10分許，王XX駕駛×××號車輛沿錦程大街由西向東行駛至日新路口東側(cè)時與行人劉XX、馬建國相撞，經(jīng)長春市公安局交通警察支隊汽車產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)大隊認定，王XX承擔事故的全部責任，劉XX、馬建國不承擔責任。事發(fā)后，劉XX在吉林省一汽總醫(yī)院住院治療24天，被診斷為胸12椎體壓縮性骨折、骨盆骨折等。2019年3月7日，經(jīng)吉林常春司法鑒定中心鑒定，結(jié)論為劉XX胸12椎體骨折內(nèi)固定術(shù)后評為十級傷殘，劉XX骨盆多發(fā)骨折畸形愈合情況評為十級傷殘；劉XX后續(xù)手術(shù)取出內(nèi)固定物約需24000元；此次外傷的護理期限評定為90日、誤工期限評定為180日、營養(yǎng)期限評定為90日。另查：1.肇事車輛在某保險公司投保了機動車交通事故責任強制保險及商業(yè)第三者責任保險（保險金額為100萬元，不計免賠）；2.吉林省畦源物業(yè)服務(wù)有限公司出具誤工證明，證實劉XX自受傷之日一直未上班，工資未發(fā)；3.某保險公司已給付劉XX3萬元。4.劉XX支付律師費12000元、鑒定費3900元。5.劉XX為非農(nóng)業(yè)家庭戶口，系獨生子女，母親董桂云
一審法院認為，（一）關(guān)于責任承擔：因肇事車輛在某保險公司處投保了交強險及商業(yè)三者險，故某保險公司應(yīng)首先在交強險責任限額范圍內(nèi)予以賠償，不足部分由其根據(jù)商業(yè)三者險的約定予以賠償，仍不足的部分依法由其他應(yīng)當承擔賠償責任的侵權(quán)人予以賠償。（二）關(guān)于各項賠償數(shù)額的確定：1.醫(yī)療費，雖然存在非事故當天的門診票據(jù)4張769.2元，但結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)，可以認定該費用的發(fā)生與本次事故相關(guān)，劉XX訴請的56097.32元應(yīng)予保護。2.殘疾賠償金，劉XX二處十級傷殘，可酌情認定該項賠償金額為28319元/年*20年*（10%+2%）=67965.6元；被扶養(yǎng)人生活費，結(jié)合被扶養(yǎng)人的年齡及劉XX的傷殘等級，可保護金額為20051*5*（10%+2%）=12030.6元。3.后續(xù)治療費，該費用24000元已由鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。4.精神損害撫慰金，依據(jù)劉XX的傷殘等級，可酌情保護7000元。5.住院伙食補助費及護理費，該主張于法有據(jù)，且保險公司及王XX亦無異議，訴請金額2400元、12610.8元應(yīng)予保護。6.殘疾器械輔助費，從票據(jù)記載的名稱為坐便器及胸腰椎支具并結(jié)合診斷來看，該費用416.8元屬合理支出，應(yīng)予保護。7.誤工費，劉XX自述已領(lǐng)取退休金，現(xiàn)僅出示誤工證明，證明實際誤工的證據(jù)不充分，該項費用不予支持。8.營養(yǎng)費，劉XX訴請9000元（即按照每天100元標準保護）并無法律依據(jù)，可酌情按照每天30元標準保護2700元。9.交通費，雖然劉XX提供的并非正規(guī)票據(jù)，但結(jié)合其傷情，該項費用450元屬合理支出，應(yīng)予保護。10.鑒定費3900元有正規(guī)票據(jù)佐證，應(yīng)予保護。12.律師費，劉XX訴請的12000元過高，可酌情保護7000元。（三）各賠償責任主體的具體賠償數(shù)額：1.對本次確定的賠償數(shù)額，應(yīng)由某保險公司在交強險醫(yī)療責任限額內(nèi)賠償劉XX醫(yī)療費1萬元，在死亡傷殘賠償限額內(nèi)賠償劉XX殘疾賠償金79996.2元、精神損害撫慰金7000元、護理費12610.8元、交通費450元、殘疾輔助器械費416.8元。2.醫(yī)療費余額46097.32元、住院伙食補助費2400元、后續(xù)治療費24000元、營養(yǎng)費2700元由某保險公司在商業(yè)第三者責任險100萬元限額內(nèi)賠償。3.《中華人民共和國保險法》第六十四條規(guī)定：“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的的損失程度所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔。”故某保險公司在商業(yè)第三者責任險100萬元限額內(nèi)承擔鑒定費3900元。4.《中華人民共和國保險法》第六十六條規(guī)定：“責任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的，被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用，除合同另有約定外，由保險人承擔?！北景钢校m然案涉機動車第三者責任保險條款第二十六條第(七)項約定：律師費、未經(jīng)保險人事先同意的訴訟費、仲裁費，保險人不負責賠償。但上述條款系為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，且其上關(guān)于免除保險人責任的條款，并未做出足以引起投保人注意的提示。且在“本人確認收到條款、免責事項說明書”部分，并無投保人簽字，故不能認定某保險公司已對保險合同中有關(guān)免除保險人責任的條款進行了提示和說明，在此情況下，本案所涉律師代理費7000元及案件受理費（以本判決案件受理費承擔部分確定的數(shù)額為準）應(yīng)由某保險公司承擔。5.劉XX認可某保險公司已給付3萬元，上述費用可予以抵扣。據(jù)此，某保險公司在本案中共計賠償金額為196571.12元，扣除劉XX已實際收到的3萬元，剩余166571.12元應(yīng)支付劉XX。綜上，根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第十五條、第十六條、第四十八條，《中華人民共和國保險法》第六十四條、第六十六條，《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十四條、第三十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定,一審判決如下：一、被告某保險公司于本判決生效之日起十日內(nèi)在交強險及商業(yè)第三者商業(yè)責任險限額內(nèi)賠償原告劉XX醫(yī)療費等各項損失共計人民幣166571.12元；二、駁回原告劉XX的其他訴訟請求。如果未按一審判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費2300元，由某保險公司負擔1777元，由劉XX負擔523元。
本院二審期間，劉XX圍繞上訴請求依法提交了吉林省畦源物業(yè)服務(wù)有限公司營業(yè)執(zhí)照副本3張（復(fù)印件）、吉林省畦源環(huán)衛(wèi)保潔有限公司營業(yè)執(zhí)照副本1張（復(fù)印件）、吉林畦源環(huán)衛(wèi)保潔有限公司出具的劉XX工資單3張（原件）、誤工證明1張、中國人壽保險有限責任公司給吉林畦源環(huán)衛(wèi)保潔有限公司的員工投保的團體保險合同3張并申請證人于某出庭作證，以證明畦源環(huán)衛(wèi)保潔有限公司由原來的吉林省畦源物業(yè)服務(wù)有限公司更名至現(xiàn)在的名字，劉XX是吉林畦源環(huán)衛(wèi)保潔有限公司的員工，誤工證明說明劉XX受傷后該公司沒有給予發(fā)放。保險合同證明劉XX在該單位工作并投保。本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。經(jīng)審查上述證據(jù)并結(jié)合一審時劉XX提交的誤工證明，能夠認定劉XX系在吉林省畦源物業(yè)服務(wù)有限公司工作。經(jīng)本案審理查明的其他事實與一審認定的事實一致。
本院認為，關(guān)于誤工費一事。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條的規(guī)定：“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。……”。本案中，劉XX提供的證據(jù)能夠證明其在吉林省畦源物業(yè)服務(wù)有限公司工作，但上述證據(jù)無法證明在事故發(fā)生后劉XX存在誤工損失，故其主張誤工費本院不予支持。
關(guān)于營養(yǎng)費一事。依照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十四條規(guī)定：“營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定?！北景钢?，吉林省一汽總醫(yī)院出院診斷書上載明劉XX應(yīng)加強營養(yǎng)，結(jié)合劉XX因此次事故造成胸12椎體壓縮性骨折、左側(cè)內(nèi)踝骨折等傷情，一審法院酌定劉XX營養(yǎng)費2700元并無不妥之處。
關(guān)于被扶養(yǎng)人生活費一事。本案中，劉XX因此次事故造成其二處十級傷殘，該損害后果影響到其收入進而導(dǎo)致被扶養(yǎng)人生活費減少，故一審法院考慮到劉XX傷害的程度及被扶養(yǎng)人的具體情況，保護其被扶養(yǎng)人生活費并無不當。
關(guān)于鑒定費一事。根據(jù)《中華人民共和國保險法》第六十四條的規(guī)定：“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的的損失程度所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔”。本法第十九條規(guī)定：“采用保險人提供的格式條款訂立的保險合同中的下列條款無效：（一）免除保險人依法應(yīng)承擔的義務(wù)或者加重投保人、被保險人責任的；（二）排除投保人、被保險人或者受益人依法享有的權(quán)利的”。鑒定費系為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的的損失程度等案件事實所支付的必要的、合理的費用，屬于《中華人民共和國保險法》第六十四條規(guī)定的必要費用。該部分費用的免責條款因?qū)儆诜梢?guī)定的免除保險人依法應(yīng)當承擔的義務(wù)而無效。本案中，劉XX為查明和確定的損失程度所支付鑒定費3900元系必要、合理的費用，應(yīng)由某保險公司在商業(yè)三者險限額內(nèi)承擔賠償責任。
關(guān)于律師代理費、訴訟費一事。依《中華人民共和國保險法》第十七條第二款規(guī)定，保險合同中免責條款生效與否，取決于訂立合同時保險人是否就相應(yīng)條款向投保人作出提示并明確說明。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國保險法>若干問題的解釋（二）》第十一條第二款規(guī)定：“保險人對保險合同中有關(guān)免除保險人責任條款的概念、內(nèi)容及其法律后果以書面形式或者口頭形式向投保人作出常人能夠理解的解釋說明的，人民法院應(yīng)當認定保險人履行了保險法第十七條第二款規(guī)定的明確說明義務(wù)。”第十三條第二款規(guī)定：“投保人對保險人履行了符合本解釋第十一條第二款要求的明確說明義務(wù)在相關(guān)文書上簽字、蓋章或者以其他形式予以確認的，應(yīng)當認定保險人履行了該項義務(wù)。但另有證據(jù)證明保險人未履行明確說明義務(wù)的除外。”本案中，經(jīng)查，該責任免除的部分為格式條款，如該格式條款的內(nèi)容生效，保險人應(yīng)就該內(nèi)容盡到提示告知與明確說明的義務(wù)。僅從投保單及投保人聲明有王XX的簽字，不足以證明某保險公司在投保時向其盡到了提示告知和明確說明義務(wù)，故該責任免除的部分對王XX不產(chǎn)生效力，律師費、訴訟費應(yīng)由某保險公司在商業(yè)第三者責任險責任限額內(nèi)承擔賠償責任。關(guān)于律師代理費數(shù)額一事。一審法院根據(jù)實際保護劉XX訴訟請求的情況，結(jié)合《吉林省律師收費標準》，判決確認的律師代理費并無不當，本院予以維持。
綜上所述，某保險公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費713元，由某保險公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長　　肖瑤
審判員　　劉暢
審判員　　宮平
二〇一九年十一月八日
書記員　　姜瑞