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導 讀

甲乙雙方簽訂購銷合同，合同部分履行后雙方產生爭議，一方起訴要求另一方承擔違約賠償責任，后發現由于甲方內部印章管理混亂導致錯誤起訴，是否構成保全侵權？

請看以下案例！

第一部分：案情回顧

（一）背景：兩公司簽署貨物買賣合同后產生爭議

2018年11月11日，甲公司與乙公司簽訂《預拌混凝土購銷合同》,甲公司為建設某項目總承包工程，從乙公司處采購預拌混凝土，供貨期間自2018年11月8日起至該工程完工。

該合同簽訂后乙公司部分履行了供貨義務，后雙方產生爭議。

（二）訴訟1：甲公司訴乙公司承擔違約責任被駁回全部訴請

1、訴訟情況：甲公司的訴訟請求被駁回

2020年7月，甲公司向法院提起訴訟，請求判令乙公司向甲公司支付違約金898997.5元；

理由為，單方終止合同中斷向甲公司供貨，乙公司構成重大違約，應按照合同，按未履行部分貨款總值的5％計付違約金。

乙公司答辯稱雙方已協商解除合同，并提供了雙方簽訂的《合同終止協議書》。

甲公司對該協議書上加蓋的其公司印章的真實性提出異議，并就所涉印文申請鑒定。

后經法院依法委托鑒定機構進行鑒定，鑒定意見認為：《合同終止協議書》上的甲公司的印文與甲公司正常使用的印文不一致，但與兩份《混凝土結算表》一致。

法院認為，《合同終止協議書》上的印文與兩份《混凝土結算表》一致，且乙公司表示該印章由甲公司員工黃某加蓋；甲公司認可黃某為其公司員工，未就印章事項進行報警，說明合同終止協議書上所對應的印章，是由甲公司所使用。

《合同終止協議書》是雙方的真實意思表示，各方亦應依約履行?！逗贤K止協議書》中雙方約定“其它責任雙方互不追究”，現甲公司向乙公司主張違約責任，不符合《合同終止協議書》的約定，法院不予支持，判決駁回了甲公司的全部訴訟請求。

一審判決后，甲公司提出上訴。二審維持原判。

2、保全情況：甲公司請求法院凍結乙公司賬戶資金

訴訟前，甲公司向一審法院申請對乙公司名下價值898997.5元的財產進行訴前財產保全；并向法院提供了某保險公司出具的訴責險保單保函作為保全擔保。

后法院裁定凍結了乙公司名下的賬戶資金898997.5元。

上述訴訟結束后，法院解除了對乙公司賬戶的凍結。

（三）訴訟2：乙公司訴甲公司及保險公司保全侵權獲支持

1、乙公司訴甲公司及保險公司保全錯誤賠償損失獲支持4萬元

上述訴訟結束后，乙公司認為甲公司惡意訴訟及惡意保全，給乙公司造成了損失，向法院起訴,請求判令甲公司賠償保全侵權行為造成的損失共計6萬元；保險公司對上述請求承擔連帶賠償責任。

一審法院審理后，認為甲公司的保全錯誤，判決甲公司賠償乙公司保全錯誤造成的損失4萬元。

2、法院認為甲公司存在保全錯誤的理由及損失認定

理由：

甲公司以乙公司單方終止合同構成違約為由提起前案訴訟，在乙公司主張雙方已協商解除合同并提供《合同終止協議書》用以佐證的情況下，無論甲公司此前是否知曉該協議，此時均應就該協議是否真實等相關情況進行調查核實，并審慎考慮繼續進行財產保全可能存在的風險。

《合同終止協議書》上的“甲公司”印文經鑒定與兩份《混凝土結算表》一致，說明《合同終止協議書》上的甲公司”印文所對應的印章，是由甲公司所使用。

甲公司否認其曾在《合同終止協議書》上蓋章，但對于其管理使用的印章為何會加蓋在《合同終止協議書》上，甲公司一直未能有合理解釋，則要么是甲公司故意隱瞞雙方已簽訂終止協議的事實進行惡意訴訟，要么是甲公司內部用章管理混亂。

而甲公司未清楚核實相關事實，在此情況下，甲公司仍繼續對乙公司的財產進行保全，其自身存在過錯，應依法賠償乙公司由此所產生的利息損失。

（2）關于乙公司損失金額的認定及賠償問題。

損失部分按照同時期全國銀行間同業拆借中心發布的一年期貸款市場利率標準計算為39700.72元，由訴責險的保險公司賠償給乙公司。

第二部分：案件分析點評

（一）推翻已有協議訴訟及保全構成侵權

本案涉及的保全的訴訟，是個反言案件，甲公司已經簽署過終止協議，但是仍然提出違約金賠償訴訟。判決結果駁回了甲公司的全部訴訟請求。

法院認定甲公司存在保全的主觀惡意，構成保全侵權，符合最高法院確立的保全侵權案件的裁判規則。

（二）訴訟中發現新情況要及時核查及時改變保全請求

本案中甲公司內部對印章管理混亂，訴訟中乙公司提出了印章為甲公司黃某所加蓋的主張。

該主張理應引起甲公司的重視，進一步核查下并調整保全措施，減少損失。甲公司未及時應對繼續保全乙公司賬戶，被認定存在保全的主觀惡意，符合此類案件的裁判規則認定。

第三部分：本案對保險公司訴責險的啟示

（一）反言案件保全侵權風險高

本案涉及的保全的訴訟，是個反言案件，甲公司已經簽署過終止協議，但是仍然提出違約金賠償訴訟。

訴責險的保險實踐中，反言案件獲得法院判決支持的可能性低，保全錯誤的風險高。

（二）單純主張違約賠償的案件保全風險較高

另外，單純主張違約金的案件，由于合同履行中，哪方違約責任難以界定，原告訴求獲得支持的可能性也低，導致保全錯誤的風險也高。

第四部分：白話總結

訴責險為專業險種，一定要尊重其客觀規律，需要借助專業人士的力量，對案件進行風險評估，方能保證此險種的可持續良性健康發展！