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導 讀

追索工程欠款，第三方對工程造價進行鑒定，后該鑒定報告違反合同被推翻，并再次做出鑒定報告。建工企業據第一次鑒定結果申請的財產保全，是否構成保全侵權？會造成什么損失？

請看以下案例！

第一部分：案情回顧

（一）背景：建筑公司承攬工程項目后因工程造價產生爭議

甲置業公司發包了某住宅工程項目給乙建筑公司。后雙方因為工程款結算產生爭議，并引發了訴訟。

（二）訴訟1：建筑公司訴置業公司追索工程款獲得部分支持

2010年7月，乙公司將甲公司訴至法院，請求法院判決甲公司結算工程款。

1、兩次鑒定結果差距巨大

第一次鑒定：

2013年10月，法院委托某鑒定機構，對涉案工程的設計變更、人工費、材料差按照定額進行鑒定。鑒定機構于2015年6月出具第一份鑒定報告，確認工程造價為56205516.28元。

第二次鑒定：

2016年9月，因第一次鑒定超出合同約定范圍，法院要求鑒定機構對涉案工程的設計變更、人工費、材料差按照定額鑒定。后出具第二份鑒定報告，確認工程造價為5725758.24元。

2、乙公司根據第一次鑒定結果確定了訴請金額和保全金額

乙公司開庭確定的訴請金額4140萬元

2016年11月法院開庭審理該案，乙公司確認的訴訟請求金額為4140萬元，含工程款2600萬元，其余為利息等損失。

乙公司申請保全的金額為2700萬元

2017年1月，乙公司申請財產保全，請求法院凍結甲公司2700萬元。

乙公司提供了某保險公司2700萬元的訴責險擔保函，后法院裁定查封凍結了甲公司8套房產及賬戶資金等等。

3、法院判決欠款金額474萬元

后法院審理案件后，判決甲公司給付乙公司款項474萬元。

（三）訴訟2：置業公司訴建筑公司及保險公司賠償保全侵權的損失獲支持

1、甲公司訴乙公司及保險公司保全錯判賠償損失獲支持

工程款訴訟終審后，甲公司認為乙公司的財產保全大大超過必要的限度，給甲公司造成了損失。

因此甲公司到法院起訴乙公司及保險公司，認為乙公司的保全錯誤造成損失需要賠償。

案件經兩級法院審理，最終判決乙公司的保全錯誤，造成損失87萬元，由出具訴責險的保險公司承擔賠償責任。

2、乙公司存在保全錯誤的理由及損失認定

理由：

1、乙公司依據被推翻的鑒定結果申請保全存在過錯：

保全申請人申請保全應盡到謹慎、適當地注意義務。

本案中，乙公司申請保全甲公司2700萬元的財產，是在第二份工程造價鑒定報告作出之后。

本案中，雙方簽訂的工程施工合同采用固定價結算。第一份鑒定報告雖確定案涉工程全部造價為56206616.28元，但違反了承包合同約定，超出了合同范圍被認定無效，不產生證據效力；

符合約定的第二份鑒定報告工程修正后的工程差額部分為575萬元，總造價為3478.58萬元，欠款金額474萬元。

乙公司作為委托了專業律師代理訴訟的一方當事人，應當知道合同約定固定價結算的法律后果，其在明知第一份鑒定報告超范圍鑒定已被第二份鑒定報告修正、其在訴訟中明確認可甲公司已付款2716萬元的情況下，

對可能獲得法院支持的工程欠款數額應有明確預見，但其仍堅持以第一份鑒定報告為依據申請保全甲公司2700萬元的財產，保全范圍與可能獲得、以及實際獲得判決支持的工程欠款數額偏差甚大，超出了必要、合理的范圍。

應認定乙公司未盡到保全申請人謹慎、適當的注意義務，構成申請錯誤。

2.關于甲公司損失金額的認定問題。

甲公司應賠償乙公司被凍結的銀行存款的存貸款利差損失。

3、關于保險公司的責任認定問題

甲公司因乙公司錯誤保全而產生的損害，均屬于保函有效期內發生的損害，且未超過保險公司的保險責任限額，保險公司應對乙公司損失承擔賠償責任864261.52元。

第二部分：案件分析點評

根據無效的鑒定報告申請財產保全造成損失需要賠償

本案為典型的超額保全被判賠償的案例。需要注意的是本案中法院認定保全申請人保全存在過錯的原因，在于：

雙方合同約定了固定總價，訴訟中建筑公司卻申請了超出合同約定范圍的造價鑒定；后來法院發現后，要求鑒定機構再次鑒定，出具了修正后的鑒定報告后，新報告推翻了原來報告的結果。

在原造價鑒定報告被推翻的前提下，保全申請人仍堅持按無效的鑒定報告計算出的欠款金額申請財產保全，造成大幅度超額保全的事實。

建筑公司的該申請存在保全的主觀故意，被判賠償損失，符合最高法院確立的關于審理保全侵權訴訟案件的裁判規則。

第三部分：本案對保險公司訴責險的啟示

（一）承保風控對案情及證據資料的全面審查非常重要

訴責險承保實踐中，建工類案件由于法律關系復雜，證據繁雜，屬于專業度非常高的疑難復雜案件，需要承保風控法審更為專業和謹慎。

本案中，投保訴責險時，雙方已經訴訟數年，且已做過兩次鑒定，而且合同對造價方式有明確約定。

對于此類案件，法審評估風險時，需要仔細去斟酌全案材料，評判保全的風險。

（二）訴訟周期長中途申請財產保全的案件要非常慎重

本案雙方的訴訟，發生在10年，13年鑒定1次，16年鑒定1次，保險公司17年承保。

對于此類訴訟周期很長，中途申請財產保全的案件，保險公司需要全面梳理和分析案件的證據、訴訟的進程涉及的各種文書后，再做出是否承保的決策。

第四部分：白話總結

訴責險為專業險種，一定要尊重其客觀規律，需要借助專業人士的力量，對案件進行風險評估，方能保證此險種的可持續良性健康發展！