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序言XUYAN

崔老師曾經(jīng)寫過一篇文章，通過一個(gè)案例談訴前保全的風(fēng)險(xiǎn)。請(qǐng)參閱：訴責(zé)一姐風(fēng)險(xiǎn)提示：如何評(píng)價(jià)訴前保全？

文中崔老師提到，“如果申請(qǐng)人申請(qǐng)?jiān)V前保全后，雙方爭(zhēng)議未在30日內(nèi)解決，申請(qǐng)人又沒有向法院起訴立案，30天以后，就帶來潛在的保全錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)。”

千方百計(jì)、排除萬難、動(dòng)用各種資源采取保全措施后，糾紛未得到解決，又沒有及時(shí)到法院起訴立案，導(dǎo)致保全解除，崔老師一直認(rèn)為，這種既不經(jīng)濟(jì)又不理智的行為，只存在推論中，不會(huì)實(shí)際發(fā)生。

但不幸，司法實(shí)踐就經(jīng)常給我們打臉，這種讓人感覺匪夷所思的事情就發(fā)生了。近期，崔老師就看到了這樣一個(gè)案例。

起訴狀陳述的案情如下：

2018年某月某日，甲公司與乙公司簽署一份《委托加工協(xié)議》，約定，甲公司出資購(gòu)買煤焦油，委托乙公司進(jìn)行加工。甲公司向乙公司支付加工費(fèi)等等。

后協(xié)議履行過程中，乙公司擅自停產(chǎn)，并將甲公司的原材料和成品進(jìn)行扣留。

雙方產(chǎn)生爭(zhēng)議后，甲公司遂于2019年11月向法院提出訴前保全申請(qǐng)，請(qǐng)求法院查封乙公司財(cái)產(chǎn)6000萬元。

根據(jù)規(guī)定甲公司須提供保全擔(dān)保，甲公司即向A保險(xiǎn)公司投保6000萬元訴責(zé)險(xiǎn)做保全擔(dān)保后，法院查封了乙公司的財(cái)產(chǎn)。

按說法院查封了乙公司的財(cái)產(chǎn)，甲公司占據(jù)主動(dòng)，雙方糾紛應(yīng)該及時(shí)解決了吧，解決不了也應(yīng)該進(jìn)入訴訟程序由法院判決吧。然而并不是。

查封30天到期后，甲公司并未到法院起訴立案，法院即解除了對(duì)乙公司財(cái)產(chǎn)的查封凍結(jié)。

2020年2月，甲公司向法院起訴要求乙公司返還扣留的全部?jī)r(jià)值6000萬元貨物，并再次向法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。

法院要求甲公司再次提供擔(dān)保金額6000萬元的保函。法院的說法是上次的保全已經(jīng)結(jié)束，再次保全需要再次提供擔(dān)保。

崔老師認(rèn)為，法院的說法是沒有錯(cuò)誤的。

前次的訴前保全從查封到最終解除查封，一個(gè)動(dòng)作完整結(jié)束了。再次保全是個(gè)新保全，故需要再次提供保全擔(dān)保。

日常承保實(shí)踐中，我們也經(jīng)常遇到這種情形，當(dāng)事人會(huì)認(rèn)為保函可以延續(xù)到下個(gè)案件繼續(xù)使用。如果訴前保全及時(shí)起訴立案后，訴前保全就轉(zhuǎn)化為訴訟中的保全，擔(dān)保函繼續(xù)有效。

但如果一個(gè)保全行為結(jié)束了，保函的使命就完成了，再次保全需要再次提供擔(dān)保。

甲公司即擬向B保險(xiǎn)公司投保訴責(zé)險(xiǎn)。

當(dāng)審查完全部資料后，崔老師的疑問是:

第一次保全后為什么未及時(shí)起訴？

甲公司回復(fù)，保全后雙方協(xié)商意向和解，就未在保全30日內(nèi)起訴，結(jié)果沒想到未達(dá)成和解協(xié)議。導(dǎo)致需要再次起訴及保全。

甲公司的回復(fù)，是否是事實(shí)，崔老師存疑。崔老師認(rèn)為存在兩種可能，讓我們分別分析下兩種可能的風(fēng)險(xiǎn)。

第一種可能：甲公司對(duì)案情有所隱瞞。

甲公司為什么隱瞞事實(shí)，是因?yàn)楹芏嗍聦?shí)對(duì)己方不利。

本案極有可能，比如乙公司不返還甲公司貨物的理由，是因?yàn)榧坠就锨芬夜炯庸べM(fèi)，乙公司留置了加工的貨物抵充加工費(fèi)。只不過雙方對(duì)加工費(fèi)金額無法達(dá)成一致。

這也可能是第一次保全后未起訴的關(guān)鍵原因。互相抵銷后乙公司拖欠的金額并不大。沒有繼續(xù)訴訟的必要，故甲公司未起訴立案。

如果是這種情況，說明甲公司的訴請(qǐng)大部分無法得到支持，故保全錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)非常高。

第二種可能：甲公司說的是實(shí)話。

也就是甲公司保全后未及時(shí)起訴的理由是被乙公司耍了，乙公司以和解為由，拖著甲公司，等過了30日，乙公司就翻臉了，導(dǎo)致甲公司的保全被解封。

如果是此種情形，乙公司給甲公司設(shè)套了，甲公司中了圈套，雖然說甲公司是受害者，但也側(cè)面說明甲公司的策略不聰明。

就因?yàn)榧坠静扇≡V前保全后又未及時(shí)起訴的行為，導(dǎo)致該案的保全錯(cuò)誤風(fēng)險(xiǎn)陡然加高。甲公司不但害了自己，還害了為其提供保全擔(dān)保的A保險(xiǎn)公司。理由如下：

第一、第一次的訴前保全后糾紛未解決又未及時(shí)起訴立案，導(dǎo)致第一次的保全存在非常高的保全錯(cuò)誤的可能。

財(cái)產(chǎn)保全的目的，是為了生效判決有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，也就是目的是為了打官司，得到官司勝訴并能執(zhí)行的結(jié)果。

好不容易做了保全，雙方并未達(dá)成和解協(xié)議的情況下，就放棄了向法院按期起訴的權(quán)利。按說保全乙公司財(cái)產(chǎn)后，乙公司應(yīng)該很被動(dòng)，局面對(duì)甲公司很有利。

但甲公司沒有抓住有利時(shí)機(jī)，及時(shí)促使糾紛解決，或者一鼓作氣起訴立案等待法院判決，而是在沒有任何結(jié)果的情況下放棄起訴立案，導(dǎo)致保全措施解除，其后甲公司陷入被動(dòng)局面，不得不再次起訴并再次保全。

甲公司拖泥帶水的做法不但害了自己，還害了為其提供保全擔(dān)保的T保險(xiǎn)公司。

現(xiàn)在乙公司隨時(shí)可以起訴甲公司及A保險(xiǎn)公司保全錯(cuò)誤賠償損失。甲公司生生把一手好牌打的稀巴爛。

第二、如甲公司再次起訴及保全后未勝訴，乙公司可由此主張甲公司存在保全錯(cuò)誤的惡意

如果甲公司再次起訴及保全乙公司的財(cái)產(chǎn)，甲公司能贏得訴訟還倒罷了；如果甲公司輸了訴訟，乙公司可將兩次保全行為串聯(lián)起來，妥妥地證明甲公司存在保全錯(cuò)誤的主觀惡意。

畢竟保全的目的是為了生效判決的履行，動(dòng)用了司法資源保全后糾紛未解決又不及時(shí)起訴，被人懷疑惡意濫用保全措施一點(diǎn)也不冤枉。

綜上所述，無論是因?yàn)榧坠倦[瞞了對(duì)己方不利的事實(shí)再次申請(qǐng)保全，還是甲公司被人設(shè)計(jì)陷入泥潭，無論哪種情況，本案都成為了保全錯(cuò)誤的高風(fēng)險(xiǎn)案件，需要采取慎重的態(tài)度。