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監(jiān)管新規(guī):摒棄父愛主義,不得以行政處罰代替刑事處罰

  • 2023年12月25日
  • 13:35
  • 來源:
  • 作者:保契


保契銳評

金融監(jiān)管規(guī)范化再進一步。


日前,金融監(jiān)管總局就《行政處罰裁量權(quán)實施辦法(征求意見稿)》公開征求意見,在原有規(guī)則基礎(chǔ)上,進一步厘清了罪與罰的邊界,規(guī)范了處罰的幅度等等,一時間成為行業(yè)關(guān)注焦點。


之所以引發(fā)關(guān)注,核心原因有兩點:


一是法律體系完備性本身的要求。任何的行政處罰都需有法可依有章可循,2015年,原銀監(jiān)會發(fā)布了《中國銀監(jiān)會行政處罰辦法》;2017年,原保監(jiān)會發(fā)布了《中國保監(jiān)會行政處罰程序規(guī)定》;2020年原銀保監(jiān)會發(fā)布了《中國銀保監(jiān)會行政處罰辦法》。


但2021年1月《中華人民共和國行政處罰法》(2021年修訂)生效施行,對此前長期困擾行政處罰領(lǐng)域的部分老大難問題逐一修訂,當(dāng)年11月,國務(wù)院關(guān)于進一步貫徹實施《中華人民共和國行政處罰法》的通知(下稱《通知》)則對立法釋法做出明確要求。


作為處罰事項高發(fā)的領(lǐng)域,金融監(jiān)管總局《行政處罰裁量權(quán)實施辦法(征求意見稿)》根據(jù)上位法及相關(guān)要求的精神,細化相關(guān)制度、明確相關(guān)金額,進而修訂完善相關(guān)制度,自然是題中應(yīng)有之義。


二是強監(jiān)管邏輯下的必然要求。從總局 “三定”后新增/設(shè)的檢查局、行政處罰局、機構(gòu)恢復(fù)與處置司等內(nèi)設(shè)機構(gòu)看,建章立制引領(lǐng)行業(yè)創(chuàng)新發(fā)展與執(zhí)法、檢查、處罰、處置兩條線并行,換言之,相較此前, “執(zhí)法者”的定位更為清晰,即必須實現(xiàn)牢牢守住不發(fā)生系統(tǒng)性風(fēng)險這個底線。


隨著雙重心設(shè)計的不斷推進,加強對各金融機構(gòu)的查處力度自然會逐步加強,這自然需要通過制度來構(gòu)建框架,傳遞理念。


當(dāng)然,對于行業(yè)而言,討論最多的亦有兩點:


一是引進時效概念。征求意見稿第九條【處罰時效】違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰;涉及金融安全且有危害后果的,上述期限延長至五年。法律另有規(guī)定的除外。而對于時效的起算和適用亦在該條第二三四款予以規(guī)范。


這一規(guī)定在《中國銀保監(jiān)會行政處罰辦法》未做規(guī)定。


但追根溯源,二年時效問題并非空穴來風(fēng),《中華人民共和國行政處罰法》第三十六條規(guī)定,違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰;涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的,上述期限延長至五年。法律另有規(guī)定的除外。


換言之,該制度亦僅僅是根據(jù)行政處罰法和《通知》的要求,在金融領(lǐng)域的進一步細化和落地。


當(dāng)然對于時效問題要一分為二來看。


一來,二年的時間,金融機構(gòu)足以修正很多違規(guī)運行模式,換言之,給了金融機構(gòu)認真整改輕裝上陣的空間;


二來查處的頻次或?qū)⒋蠓仙?/strong>畢竟在前述金融監(jiān)管兩大核心任務(wù)的推動下,在完備的組織架構(gòu)配置下,總分局加大查處頻次則有了基礎(chǔ)保證,或者說加大查處頻次成為各局必然落實的任務(wù)。


另外一個關(guān)注焦點則是厘清罪與罰。征求意見稿第八條【及時移交線索】當(dāng)事人違法行為涉嫌犯罪的,應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定及時移送司法機關(guān)或者紀檢監(jiān)察機關(guān),依法追究刑事責(zé)任,不得以行政處罰代替刑事處罰。


對于移送問題,2020年印發(fā)的《中國銀保監(jiān)會行政處罰辦法》第二十八條明確:


當(dāng)事人違法行為涉嫌犯罪的,立案調(diào)查部門應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定及時移送司法機關(guān)或者紀檢監(jiān)察機關(guān)。


但實踐中,對于銀保小賬等明顯涉嫌違法犯罪的問題大多以行政處罰替代刑事處罰,對此,近兩年社會各界多有異議,此次明確“不得以行政處罰代替刑事處罰”可謂一錘定音,為后續(xù)的涉刑移送明確了主基調(diào)。


當(dāng)然,不管是任何規(guī)章制度或法律法規(guī),很難以一己之力改變一個行業(yè),但可以看到金融監(jiān)管在扎緊籬笆、長出牙齒方面的態(tài)度和決心。


附《行政處罰裁量權(quán)實施辦法(征求意見稿)》全文

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