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導讀

崔老師團隊作為專門研究保全侵權領域的專業團隊，為合作保司提供訴責險的全流程風控服務，因此，日常可以看到大量的計劃起訴的訴訟案件。

很多訴訟案件，在提起訴訟時，敗訴的結果就注定了；另外，崔老師團隊也幫保險公司處理訴責險索賠訴訟，很多訴責險索賠案件，也是在起訴時就注定了失敗的結局。

下面給大家舉兩例進行說明。

第一種：不具備起訴的法定時機。

案情：

保全申請人張三訴被申請人李四侵權賠償損失100萬元，申請保全了李四的賬戶資金100萬元。李四主張并不存在侵權行為。該訴訟在進程中，法院尚未做出生效的判決。

李四認為，張三的起訴及保全沒有任何道理。

為了跟張三戰斗，因此提起保全侵權訴訟，請求法院判決張三及提供擔保的保險公司賠償保全錯誤造成的利息損失等。

那么這種情況，李四能贏得訴訟嗎？

結論是：必然敗訴。

理由：起訴的時機不合適。

原因：

民訴法規定，保全有錯誤的，保全申請人要賠償被申請人因保全行為造成的損失。

那么如何判定保全有錯誤？因保全的目的是為了保證生效判決的履行，在生效判決未做出時，是很難評判保全措施的運用是正確的還是錯誤的，也就是必須在保全措施涉及的訴訟也就是前訴結案后，才能評判保全是否錯誤：

如果前訴保全申請人敗訴了，因不需要履行判決，這個時候可以認為存在保全錯誤的可能；如果保全申請人勝訴了，需要履行判決，保全錯誤的可能就極低。

換句話說，如果前訴沒結案，基本很難判定保全存在錯誤。

所以，提起保全侵權訴訟的正確時機，是在前案做出生效判決后；在前案未結案的時候，這個時候貿然提起保全侵權訴訟，失敗的結果是注定的。

說起來道理很簡單，但事實上，這種案件，在訴責險引發的保全侵權案件中大量存在，我們團隊就處理過至少3起此類時機不具備的保全侵權訴訟。

第二種：不具備起訴的事實時機如證據不夠充分。

案情：

張三訴A公司追索工程欠款300萬元，張三申請財產保全，請求凍結A公司的賬戶資金300萬元，要向保險公司投保訴責險做保全擔保。

張三提供的證據，是B公司與A公司之間簽署的工程承包合同。張三主張，自己掛靠在B公司名下，以B公司的名義承攬工程并進行了施工。

我們問：

證明張三掛靠B公司名下，做為實際施工人的證據在哪里？

答曰：對不起沒有。

結論：此案敗訴也是必然的。

理由：無證據支持張三的訴訟主張。

原因：

此案件，從起訴時機上并不存在法律上的障礙，但是由于訴訟的證據規則是“誰主張誰舉證”，作為原告張三要向A公司主張工程款，就必須提供構成完整的證據鏈條的系列證據：

張三要證明自己和B公司存在掛靠關系，還要證明自己作為實際施工人履行了承包合同，還要證明對方拖欠了工程款。

單單提供A公司與B公司之間的承包合同，說明不了任何張三的主張，這樣的案件，法院是沒有辦法按張三的主張判決，張三敗訴也是必然的。

結論：

訴訟是一種專業活動，要遵從專業的要求。當起訴時機不具備的時候，當證據不全的時候，要先做收集證據的充分準備，或者等待前訴結案，要等待合適時機再起訴，而不是出于情緒貿然提起訴訟，欲速則不達。

實際上，在錯誤的時機提起的訴訟，比不提起訴訟的結果更遭：

因為對方通過不成功的訴訟，知道了原告手里沒有任何有價值的籌碼，甚至對訴訟都非常不了解。一旦此次訴訟失敗，再想提起訴訟獲得勝訴就非常困難。

感悟

訴訟是一種多方參與的博弈活動，甚至說是高智商的人參與的智力游戲。訴訟的最終結果，跟博弈能力有很大關系。既然是博弈活動，就需要參與訴訟的人，充分研究己方的籌碼，對方的籌碼，要分析研判出牌的時機，己方出牌的時候，對方會如何出牌，而不能一廂情愿，從感情出發搞訴訟！