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導(dǎo)讀

被告的賬戶等財產(chǎn)被法院查封、凍結(jié)，保司到底能不能做解封擔(dān)保？如果保司不能做，被保全人如何自救？

近期很多保司的朋友咨詢崔老師如下問題：

我司關(guān)聯(lián)公司或股東被起訴保全了5000萬，希望我們用訴責(zé)險保函做解封擔(dān)保，我們能做嗎？如果做，有什么風(fēng)險？如果不能做，對被保全人有什么建議？

也經(jīng)常有律師朋友替客戶咨詢被保全后的解封問題。

今天，崔老師就針對這樣的問題，分三個層面進(jìn)行解答：

第一、保司能不能做解封擔(dān)保？第二、解封擔(dān)保有什么風(fēng)險？第三、如果保司不能做解封擔(dān)保，被保全人如何應(yīng)對？

保司能做解封擔(dān)保嗎？

（一）從客戶角度的答案：

答案：大部分保司無此產(chǎn)品，所以不能做

解封擔(dān)保擔(dān)保的是案件判決書判決的被告應(yīng)該向原告給付的案款；訴責(zé)險擔(dān)保的是保全錯誤的風(fēng)險，兩種擔(dān)保擔(dān)保的內(nèi)容不同，產(chǎn)品也不同。

很多保司有訴責(zé)險產(chǎn)品，但是大部分保司沒有解封保證保險產(chǎn)品，所以大部分保司不能做。紫金保險開發(fā)了此款產(chǎn)品，但風(fēng)控極其嚴(yán)格，有需要的直接聯(lián)系他們。不過，別報太大希望！

（二）從保司的角度的答案：

答案：如果保司報備有解封保證保險產(chǎn)品，就能做；沒產(chǎn)品就不能做。沒有產(chǎn)品用訴責(zé)險承保非訴責(zé)險產(chǎn)品內(nèi)容就涉嫌違規(guī)。

解封擔(dān)保是不同于訴責(zé)險承保內(nèi)容的一種擔(dān)保，訴責(zé)險承保的是保全侵權(quán)的損害賠償責(zé)任，也就是保全錯誤的法律訴訟的風(fēng)險，解封擔(dān)保的是案款無法執(zhí)行的風(fēng)險，這兩種風(fēng)險完全不同。

因保司經(jīng)營保險產(chǎn)品，需要嚴(yán)格根據(jù)監(jiān)管文件要求，履行產(chǎn)品審批；如果有產(chǎn)品就能做，沒有產(chǎn)品就不能做，不然就涉嫌違規(guī)承保。

當(dāng)然，如果保司說被保全人是自己的股東或關(guān)聯(lián)公司，如果不擔(dān)心被監(jiān)管處罰的風(fēng)險，說句政治不正確的話，那也可以嘗試，反正肉爛在鍋里，將來代償后，自己的股東也好追償。

解封擔(dān)保有什么風(fēng)險？

有的保司會問，我們想開發(fā)解封保證保險產(chǎn)品，這個產(chǎn)品有什么風(fēng)險？

那么，解封保證險承保的是什么風(fēng)險呢?解封保證險承保的是判決書確定的被告向原告給付案款的風(fēng)險，而且風(fēng)險的出險概率與訴責(zé)險不屬于一個風(fēng)險量級。

也就是說，如果一個案件，被告勝訴的把握比較大，原告敗訴的概率高，也就是將來判決執(zhí)行的可能性低，這種情況，承擔(dān)了解封的保證責(zé)任，需要代為履行判決的可能性就不高；反之，可能性就很高。

如果我們判斷一個案件，被保全人敗訴的可能性高，也就是保司代為履行判決的可能性高，那就要評估被告的信譽(yù)如何，也就是保司代償后能否成功追償？會不會我們保司成為了被告的債權(quán)人？如果可能性高，也就是出險概率高。畢竟我們的保證保險產(chǎn)品賠付率高得一塌糊涂。

結(jié)論：如果一個案件被告敗訴的風(fēng)險高，保司沒有產(chǎn)品，用訴責(zé)險承保，就既違規(guī)又承擔(dān)了高風(fēng)險。

被保全方被保全后的自救措施

被保全方被保全后，如果認(rèn)為有正當(dāng)理由需要解封或者置換被保全的財產(chǎn)，可積極與法院進(jìn)行溝通解封，提出解封復(fù)議申請。

崔老師我在前單位保司工作期間，公司賬戶也曾經(jīng)被法院查封過，也曾經(jīng)申請過解封復(fù)議，而且獲得了成功。

注意，非置換保全標(biāo)的物，而是直接解封成功！

作為一個曾經(jīng)成功操作過解封的保險法律人的經(jīng)驗之談：如果被保全人需要申請解封復(fù)議，可以按以下操作，分別陳述解封或置換擔(dān)保物的理由：

（一）解封的理由

1、強(qiáng)調(diào)財產(chǎn)保全的目的

對于勝訴把握比較大的案件 ，就要強(qiáng)調(diào)財產(chǎn)保全的目的。因為財產(chǎn)保全的目的是為了保證生效判決的履行；如果根據(jù)案件的資料發(fā)現(xiàn)，原告勝訴的把握不大，就沒有保全的必要性。

不過訴訟期間，未經(jīng)開庭審理，有時確實(shí)很難評估原告或被告勝敗訴的概率，僅有此理由，法院很難做出解封的裁定。或者案件被保全人勝訴把握不大，

那么接著陳述以下的理由：

2、強(qiáng)調(diào)目前疫情期間企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的重要性

目前疫情反反復(fù)復(fù)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)的下滑，復(fù)工復(fù)產(chǎn)非常重要。企業(yè)被保全了賬戶，無法得到周轉(zhuǎn)資金，就會影響企業(yè)的正常經(jīng)營。

用這個理由去解封，不能泛泛而言，需要增加說服力，就需要增加諸如企業(yè)產(chǎn)品或服務(wù)的重要性、員工的人數(shù)、對國家的貢獻(xiàn)、信譽(yù)等等更為詳細(xì)具體的理由等。

當(dāng)然如果還存在以下理由的話，也可以進(jìn)一步闡述：

3、強(qiáng)調(diào)被告是特殊主體，沒有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的可能性

比如，單位存在不需要保全的理由，或者沒有保全必要性的理由，如一些醫(yī)院、學(xué)校等事業(yè)單位，或者保險公司等金融機(jī)構(gòu)，就可以用最高法院關(guān)于保全的規(guī)定為依據(jù)，說明本單位沒有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)逃避判決履行的可能性。

（二）如果法院不同意解封可以申請置換保全擔(dān)保物

無論哪種情形，都可以根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第13條，向法院提出置換擔(dān)保物的申請。

比如法院保全了賬戶資金，可以用房產(chǎn)、土地等不影響企業(yè)經(jīng)營的其他資產(chǎn)申請將賬戶資金置換出來，換一個保全標(biāo)的物。

這里要注意，無論是提出解封復(fù)議的申請，還是置換擔(dān)保物的申請，理由一定要充分。一定要透徹理解和把握財產(chǎn)保全的目的，提出多個解封或置換的理由去說服法院。

最后的心得體會：

世上無難事，只怕有心人！謀事在人成事在天，不去嘗試怎么會成功？也許嘗試了就成功了！共勉！

保全的相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)定

（一）《民事訴訟法》第一百零七條 財產(chǎn)糾紛案件，被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定解除保全。

第一百一十一條 當(dāng)事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

（二）《民事訴訟法司法解釋》第一百六十七條??財產(chǎn)保全的被保全人提供其他等值擔(dān)保財產(chǎn)且有利于執(zhí)行的，人民法院可以裁定變更保全標(biāo)的物為被保全人提供的擔(dān)保財產(chǎn)。

第一百七十一條??當(dāng)事人對保全或者先予執(zhí)行裁定不服的，可以自收到裁定書之日起五日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請復(fù)議。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請后十日內(nèi)審查。裁定正確的，駁回當(dāng)事人的申請；裁定不當(dāng)?shù)模兏蛘叱蜂N原裁定。

（三）《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》：

第十三條  被保全人有多項財產(chǎn)可供保全的，在能夠?qū)崿F(xiàn)保全目的的情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)選擇對其生產(chǎn)經(jīng)營活動影響較小的財產(chǎn)進(jìn)行保全。

人民法院對廠房、機(jī)器設(shè)備等生產(chǎn)經(jīng)營性財產(chǎn)進(jìn)行保全時，指定被保全人保管的，應(yīng)當(dāng)允許其繼續(xù)使用。

第二十二條 財產(chǎn)糾紛案件，被保全人或第三人提供充分有效擔(dān)保請求解除保全，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許。被保全人請求對作為爭議標(biāo)的的財產(chǎn)解除保全的，須經(jīng)申請保全人同意。

第二十條　財產(chǎn)保全期間，被保全人請求對被保全財產(chǎn)自行處分，人民法院經(jīng)審查，認(rèn)為不損害申請保全人和其他執(zhí)行債權(quán)人合法權(quán)益的，可以準(zhǔn)許，但應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被保全人按照合理價格在指定期限內(nèi)處分，并控制相應(yīng)價款。

被保全人請求對作為爭議標(biāo)的的被保全財產(chǎn)自行處分的，須經(jīng)申請保全人同意。

人民法院準(zhǔn)許被保全人自行處分被保全財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)通知申請保全人；申請保全人不同意的，可以依照民事訴訟法第二百二十五條規(guī)定提出異議。