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導讀

被告的賬戶等財產被法院查封、凍結，保司到底能不能做解封擔保？如果保司不能做，被保全人如何自救？

近期很多保司的朋友咨詢崔老師如下問題：

我司關聯公司或股東被起訴保全了5000萬，希望我們用訴責險保函做解封擔保，我們能做嗎？如果做，有什么風險？如果不能做，對被保全人有什么建議？

也經常有律師朋友替客戶咨詢被保全后的解封問題。

今天，崔老師就針對這樣的問題，分三個層面進行解答：

第一、保司能不能做解封擔保？第二、解封擔保有什么風險？第三、如果保司不能做解封擔保，被保全人如何應對？

保司能做解封擔保嗎？

（一）從客戶角度的答案：

答案：大部分保司無此產品，所以不能做

解封擔保擔保的是案件判決書判決的被告應該向原告給付的案款；訴責險擔保的是保全錯誤的風險，兩種擔保擔保的內容不同，產品也不同。

很多保司有訴責險產品，但是大部分保司沒有解封保證保險產品，所以大部分保司不能做。紫金保險開發了此款產品，但風控極其嚴格，有需要的直接聯系他們。不過，別報太大希望！

（二）從保司的角度的答案：

答案：如果保司報備有解封保證保險產品，就能做；沒產品就不能做。沒有產品用訴責險承保非訴責險產品內容就涉嫌違規。

解封擔保是不同于訴責險承保內容的一種擔保，訴責險承保的是保全侵權的損害賠償責任，也就是保全錯誤的法律訴訟的風險，解封擔保的是案款無法執行的風險，這兩種風險完全不同。

因保司經營保險產品，需要嚴格根據監管文件要求，履行產品審批；如果有產品就能做，沒有產品就不能做，不然就涉嫌違規承保。

當然，如果保司說被保全人是自己的股東或關聯公司，如果不擔心被監管處罰的風險，說句政治不正確的話，那也可以嘗試，反正肉爛在鍋里，將來代償后，自己的股東也好追償。

解封擔保有什么風險？

有的保司會問，我們想開發解封保證保險產品，這個產品有什么風險？

那么，解封保證險承保的是什么風險呢?解封保證險承保的是判決書確定的被告向原告給付案款的風險，而且風險的出險概率與訴責險不屬于一個風險量級。

也就是說，如果一個案件，被告勝訴的把握比較大，原告敗訴的概率高，也就是將來判決執行的可能性低，這種情況，承擔了解封的保證責任，需要代為履行判決的可能性就不高；反之，可能性就很高。

如果我們判斷一個案件，被保全人敗訴的可能性高，也就是保司代為履行判決的可能性高，那就要評估被告的信譽如何，也就是保司代償后能否成功追償？會不會我們保司成為了被告的債權人？如果可能性高，也就是出險概率高。畢竟我們的保證保險產品賠付率高得一塌糊涂。

結論：如果一個案件被告敗訴的風險高，保司沒有產品，用訴責險承保，就既違規又承擔了高風險。

被保全方被保全后的自救措施

被保全方被保全后，如果認為有正當理由需要解封或者置換被保全的財產，可積極與法院進行溝通解封，提出解封復議申請。

崔老師我在前單位保司工作期間，公司賬戶也曾經被法院查封過，也曾經申請過解封復議，而且獲得了成功。

注意，非置換保全標的物，而是直接解封成功！

作為一個曾經成功操作過解封的保險法律人的經驗之談：如果被保全人需要申請解封復議，可以按以下操作，分別陳述解封或置換擔保物的理由：

（一）解封的理由

1、強調財產保全的目的

對于勝訴把握比較大的案件 ，就要強調財產保全的目的。因為財產保全的目的是為了保證生效判決的履行；如果根據案件的資料發現，原告勝訴的把握不大，就沒有保全的必要性。

不過訴訟期間，未經開庭審理，有時確實很難評估原告或被告勝敗訴的概率，僅有此理由，法院很難做出解封的裁定。或者案件被保全人勝訴把握不大，

那么接著陳述以下的理由：

2、強調目前疫情期間企業復工復產的重要性

目前疫情反反復復導致經濟的下滑，復工復產非常重要。企業被保全了賬戶，無法得到周轉資金，就會影響企業的正常經營。

用這個理由去解封，不能泛泛而言，需要增加說服力，就需要增加諸如企業產品或服務的重要性、員工的人數、對國家的貢獻、信譽等等更為詳細具體的理由等。

當然如果還存在以下理由的話，也可以進一步闡述：

3、強調被告是特殊主體，沒有轉移財產的可能性

比如，單位存在不需要保全的理由，或者沒有保全必要性的理由，如一些醫院、學校等事業單位，或者保險公司等金融機構，就可以用最高法院關于保全的規定為依據，說明本單位沒有轉移財產逃避判決履行的可能性。

（二）如果法院不同意解封可以申請置換保全擔保物

無論哪種情形，都可以根據《最高人民法院關于人民法院辦理財產保全案件若干問題的規定》第13條，向法院提出置換擔保物的申請。

比如法院保全了賬戶資金，可以用房產、土地等不影響企業經營的其他資產申請將賬戶資金置換出來，換一個保全標的物。

這里要注意，無論是提出解封復議的申請，還是置換擔保物的申請，理由一定要充分。一定要透徹理解和把握財產保全的目的，提出多個解封或置換的理由去說服法院。

最后的心得體會：

世上無難事，只怕有心人！謀事在人成事在天，不去嘗試怎么會成功？也許嘗試了就成功了！共勉！

保全的相關法律法規及規定

（一）《民事訴訟法》第一百零七條 財產糾紛案件，被申請人提供擔保的，人民法院應當裁定解除保全。

第一百一十一條 當事人對保全或者先予執行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。

（二）《民事訴訟法司法解釋》第一百六十七條??財產保全的被保全人提供其他等值擔保財產且有利于執行的，人民法院可以裁定變更保全標的物為被保全人提供的擔保財產。

第一百七十一條??當事人對保全或者先予執行裁定不服的，可以自收到裁定書之日起五日內向作出裁定的人民法院申請復議。人民法院應當在收到復議申請后十日內審查。裁定正確的，駁回當事人的申請；裁定不當的，變更或者撤銷原裁定。

（三）《最高人民法院關于人民法院辦理財產保全案件若干問題的規定》：

第十三條  被保全人有多項財產可供保全的，在能夠實現保全目的的情況下，人民法院應當選擇對其生產經營活動影響較小的財產進行保全。

人民法院對廠房、機器設備等生產經營性財產進行保全時，指定被保全人保管的，應當允許其繼續使用。

第二十二條 財產糾紛案件，被保全人或第三人提供充分有效擔保請求解除保全，人民法院應當裁定準許。被保全人請求對作為爭議標的的財產解除保全的，須經申請保全人同意。

第二十條　財產保全期間，被保全人請求對被保全財產自行處分，人民法院經審查，認為不損害申請保全人和其他執行債權人合法權益的，可以準許，但應當監督被保全人按照合理價格在指定期限內處分，并控制相應價款。

被保全人請求對作為爭議標的的被保全財產自行處分的，須經申請保全人同意。

人民法院準許被保全人自行處分被保全財產的，應當通知申請保全人；申請保全人不同意的，可以依照民事訴訟法第二百二十五條規定提出異議。