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保全申請人與被申請人之間的糾紛經過一審審理,法院判決保全申請人敗訴。申請人不服提出上訴。
二審中申請人申請財產保全,向保險公司投保訴責險,保險公司能承保嗎?以下訴責險案例告訴你答案!
01 案情回顧
2011年,呼和浩特A房地產開發公司(簡稱A公司)與楊某軍簽訂《房地產合作開發協議書》(簡稱協議書)。協議書約定,雙方合作在呼市開發某房地產項目,楊某軍投入資金占比50%。
在項目全部樓盤封頂后,A公司與楊某軍協商,楊某軍退出某房地產項目。A公司出具的《公司決定》確認,楊某軍將股權轉讓給A公司另一股東,楊某軍分得該項目250套樓房的所有權,價值3400萬元。
因楊某軍與鄭某安存有債務糾紛,經雙方協商,簽署抵債協議書,楊某軍將上述房產中的50套房產抵債給鄭某安。
2014年8月,A公司與鄭某安就上述50套房產簽署了《房屋買賣合同》及《補充協議》。A公司向鄭某安出具了購房款收據。
2015年7月,A公司按照《房屋買賣合同》上所留地址及電話,向鄭某安發送了《解除<商品房買賣合同>通知》,該通知以鄭某安未付購房款為由,解除鄭某安與A公司簽署的50份《商品房買賣合同》,價款共計2000萬元。發送通知的過程由當地某公證處予以公證后出具了公證書。
2016年4月,鄭某安將A公司訴至法院,請求法院判決A公司交付上述房產并承擔違約責任。起訴同時向法院申請申請財產保全,請求法院查封了上述訟爭的50套房產。
2019年1月,一審法院經審理本案后,作出一審判決書。
一審判決認定:
第一、《商品房買賣合同》依法成立、合法有效。第二、A公司以公證郵寄方式向鄭某安送達解除合同的通知,根據郵政官網投遞記錄顯示,該解除通知“投遞并簽收”,因鄭某安并未在合同法規定的三個月以內提出異議并向人民法院起訴,三個月后起訴,人民法院不予支持,因此認定《商品房買賣合同》已經解除。判決駁回鄭某安的全部訴訟請求。
鄭某安不服一審判決結果,以未收到解除通知為由,提出上訴。
一審起訴時,鄭某安申請保全了上述的訟爭房產,目前保全期限已滿。如需要繼續保全,必須再次向法院提供保全擔保,因此鄭某安向保險公司申請投保訴責險擬做保全擔保。
保險公司經審查申請人鄭某安提供的證據資料及一審判決書后認為,申請人一審已敗訴,二審改判的機率也很低,保全錯誤的風險很高,因此作出不予承保的決定。
02 案件分析點評
(一)本案為申請人一審敗訴后的投保案件,保全錯誤風險高
1、從本案的實體問題看,二審改判的機率低
本案一審判決駁回了原告的全部訴訟請求,申請人敗訴。因為本案案情比較復雜,涉及了包括合作開發地產項目、抵債、房屋買賣等數個法律關系,牽扯了多方主體。法院經近三年審理才作出了一審判決,預判本案二審改判的機率非常低。
2、一審敗訴后二審期間申請財產保全導致保全主觀惡意陡然增高
一個訴訟案件,在一審時申請財產保全,因為保全申請人作為一般當事人,對案件的結果預判與法院的最終判決結果不一致是很正常的。一審期間申請財產保全,即使最終判決結果未獲得勝訴,也可以認為保全申請人不存在保全的主觀惡意。
但二審期間的案件就不同了。
一個訴訟案件,一審經過法院審理后,保全申請人敗訴,因法院為權威審理機關,也就是權威機關針對雙方的爭議給出了一個權威的判斷和結論;如果法院判保全申請人敗訴了,這個階段再申請財產保全或保全續封,保全的主觀惡意就明顯上升了。
3、從司法大數據看,二審改判的案件占比也不高
當然有人會說,保全申請人一審敗訴后,二審還存在發回重審或改判的可能。
雖然部分二審案件存在二審改判或發回重審的可能性,但不可否認,二審能否改判涉及的因素非常多且比較復雜,大部分二審案件難獲改判;
另外,從司法大數據的分析也可以看出,二審的發改率不高于20%,有的省份更低,也就意味著此類案件保全錯誤的風險非常高。
(二)啟示
作為視風險為承保標的的保險公司,不能忽視一審敗訴案件二審保全面臨的高出險風險,因此對待此類案件要非常慎重。
作為一線展業人員,從投入產出比的角度,不宜將展業精力過多投入在此類高風險案件上。
03 投保提供資料
1、一審判決書;2、續保全申請書;3、保全裁定書;4、證據:房屋買賣合同等。
附相關法律規定
Relevant legal provisions
《中華人民共和國民法典》
第五百六十五條【合同解除權的行使規則】當事人一方依法主張解除合同的,應當通知對方。合同自通知到達對方時解除;通知載明債務人在一定期限內不履行債務則合同自動解除,債務人在該期限內未履行債務的,合同自通知載明的期限屆滿時解除。對方對解除合同有異議的,任何一方當事人均可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除行為的效力。
訴責險風險評估:第一次訴訟未交訴訟費撤訴了,再次訴訟保全風險高嗎?
保全錯誤的100個理由:突破合同相對性的起訴及保全,引發了訴責險的賠案!!!
保全錯誤的100個理由:基于重復的訴訟請求的保全,引發了訴責險的賠案!!!
保全錯誤的100個理由:內部印章管理混亂錯誤起訴,引發的訴責險賠案!!!
保全錯誤的100個理由:被推翻的工程造價鑒定報告,引發了訴責險的賠案!!!
保全錯誤的100個理由:起訴索賠稅款變更為返還發票,會構成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:購買事故車后提起3倍車款賠償訴訟,會構成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:推翻生效調解協議的財產保全,會構成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:甲方訴乙方賠償工程質量維修金兩次撤訴,被判保全錯誤賠償損失!
保全錯誤的100個理由:甲方訴乙方返回超付工程款的財產保全,被判賠償70萬元!
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